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Direito dos Trusts/Nível I · A ideia do trust/1.1 Três papéis/Lição 2

O instituidor: aquele que dá

Quem começa, o que ele mantém e por que a intenção importa

É educação, não aconselhamento jurídico. O direito dos trusts varia de país para país e de estado para estado, e a estrutura adequada depende da sua situação. Qualquer documento que você assine deve ser elaborado ou revisado por um advogado habilitado na sua região.

O caminho enxuto

A rota mais barata, com menos impostos, mais simples e mais privada que a lei permite, da melhor para a pior. Cada passo indica a regra em que se apoia e a condição que o mantém dentro da lei.

  1. Seja o seu próprio trustee: um trust revogável mantém o controle total, sem remuneração de trustee e sem declaração separada do trust enquanto ele for inteiramente seu para fins fiscais (Treas. Reg. §1.671-4(b)(2)(i)(A)); cada dólar de renda ainda vai na sua própria declaração.
  2. Assine enquanto a capacidade estiver clara (o UTC §601 adota o padrão do testamento) e acrescente uma procuração estatutária gratuita (Uniform Power of Attorney Act §301) para os bens que ficarem de fora; onde promulgado, um formulário com firma reconhecida em cartório deve ser aceito ou questionado em até sete dias úteis (§120).
  3. Doações a um trust irrevogável costumam ser interesses futuros, que a isenção anual de US$ 19.000 em 2026 não cobre (IRC §2503(b)); é então devido o Formulário 709, embora nenhum imposto seja devido até que as doações em vida ultrapassem US$ 15.000.000.
  4. Mantenha-o revogável, a menos que precise de um resultado fiscal ou de proteção contra credores: pelo UTC §602, o instituidor (settlor) pode alterar ou revogar, salvo disposição em contrário, ao passo que modificar um trust irrevogável exige o consentimento de todos os beneficiários (§411) e, em alguns estados, de um tribunal.

MateriaisUma cópia de um documento simples de trust revogável (a ‘declaração’)O estatuto estadual específico sobre as formalidades para a criação de trustsUma lista de ativos pessoais que você pode transferir para um trust

Curiosidade

  1. O que acontece se eu mantiver o poder de mudar tudo?
  2. Posso ser meu próprio trustee?
  3. Eu preciso de um advogado para isso?

Explorar

  1. No common law, o instituidor é a pessoa que transfere bens para um trust. Nos EUA, pode-se encontrar os termos “grantor” ou “trustor”. Se o trust começa após a morte, trata-se de um trust testamentário e seu criador é o testador. A tarefa do instituidor é financiar o trust. Você pode ser seu próprio trustee (mantendo seus próprios ativos para outros) ou nomear outra pessoa. Esse papel define quem controla o início do arranjo.
  2. A capacidade importa: você deve ter a capacidade legal de possuir e dispor de bens. Na prática, isso afeta principalmente menores e pessoas com incapacidade mental. Para criar um trust, é necessário manifestar intenção. Para bens pessoais (como dinheiro), a maioria dos países não exige formalidades. No caso de imóveis ou testamentos, aplicam-se regras específicas de redação. Suas palavras ou atos devem mostrar claramente que você pretende colocar seus ativos sob a gestão de alguém em benefício de outra pessoa.
  3. O instituidor pode manter poderes, como o direito de revogar (encerrar) ou alterar (modificar) o trust. Se você mantiver esses poderes, trata-se de um trust revogável. Você permanece no controle. Se os ceder, ele se torna irrevogável. Manter esses poderes altera a forma como a lei trata seus ativos e impostos. O instituidor também pode ser beneficiário, o que é comum em trusts em vida (living trusts), mas se uma única pessoa ocupar todos os papéis, o trust pode acabar devido à fusão de interesses.
  4. Uma vez que um trust é criado, o papel do instituidor muda. Um instituidor que mantém o poder de revogar pode recuperar a propriedade a qualquer momento. Um instituidor que abre mão desse poder geralmente não pode simplesmente mudar de ideia: a propriedade agora pertence ao trust, e o trustee responde perante os beneficiários. Nos estados americanos que seguem o Uniform Trust Code, o instituidor de um trust irrevogável ainda pode concordar com todos os beneficiários para modificá-lo ou encerrá-lo (§411; alguns estados também exigem aprovação judicial), e o instituidor de um trust de caridade pode recorrer aos tribunais para fazê-lo valer (§405).
  5. Sua intenção é aquilo que o documento registra, portanto as palavras são importantes. O contrato do trust (trust deed) nomeia o trustee e seus sucessores, define quem se beneficia e quando, e estabelece quaisquer regras especiais, como uma cláusula de moderação (spendthrift clause) que limita os credores de um beneficiário ou a nomeação de um protetor que pode supervisionar ou substituir o trustee. Uma proteção ou poder não mencionado no documento geralmente não existe. Os tribunais interpretam o documento conforme está escrito; eles não preenchem o que o instituidor pretendia, mas nunca escreveu.
  6. Ação prática: Revise seu documento preliminar em busca de expressões que indiquem possibilidade de revogação. Se você deseja ter controle, certifique-se de que esteja estipulado que é possível modificá-lo. Verifique se o seu estado exige notarização ou testemunhas para transferências imobiliárias. Lembre-se de que um trust em vida (living trust) só evita o inventário judicial (probate) para os ativos realmente transferidos para ele (“financiados”). Os ativos deixados de fora ainda passam pelo sistema judicial por meio do seu testamento. Seja preciso; intenções vagas não são válidas segundo a regra da certeza.

Fatos-chave

  • O instituidor (ou grantor/trustor) cria e financia um trust; uma mesma pessoa pode ocupar múltiplos papéis, a menos que os títulos legal e benéfico se fundam completamente.
  • Na maioria das jurisdições, não são necessárias formalidades para trusts inter vivos sobre bens pessoais, mas os trusts imobiliários geralmente exigem instrumentos escritos específicos.
  • Manter o poder de revogar ou alterar torna um trust revogável; abrir mão desses poderes geralmente o torna irrevogável, alterando o tratamento fiscal e perante os credores.
  • Um instituidor que mantém o poder de revogar pode recuperar a propriedade; aquele que o abandona geralmente não pode agir sozinho para alterar o trust.
  • O instituidor do trust pode nomear um protetor ou um apontador (appointer) para supervisionar o trustee; esses papéis são definidos pelo contrato do trust e podem acarretar responsabilidades fiduciárias.
  • De acordo com o Uniform Trust Code (§601), a capacidade necessária para criar, alterar ou revogar um trust revogável é a mesma da necessária para fazer um testamento.

Exercício nove, seis, três, um

9ReunirReúna 9 exemplos de ativos que você possui ou planeja adquirir e que poderiam ser mantidos em um trust (por exemplo, contas bancárias, imóveis, participações empresariais).
6AgruparClassifique os 9 ativos em 6 categorias com base em seus requisitos de transferência: bens pessoais sem formalidades, imóveis que exigem escrituras, contas financeiras que requerem alteração de beneficiário, interesses comerciais que necessitam de acordos de parceria, bens pessoais tangíveis e ativos digitais.
3DestilarReduza as 6 categorias para 3 grupos com base na complexidade da transferência: transferências simples (contas), transferências jurídicas complexas (imóveis/empresas) e transferências especializadas (digitais/tangíveis).
1CristalizarEscreva uma frase descrevendo qual grupo de seus ativos seria o mais fácil de transferir para um trust hoje, sem ajuda profissional.

Verificação de fatos

Datas, números e afirmações verificados com as fontes publicadas listadas abaixo.

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