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Droit des trusts/Niveau VI · Protection patrimoniale/6.1 Du spendthrift au trust auto-institué/Leçon 2

Trusts constitués par un tiers et trusts autoconstitués

Pourquoi un trust créé par une autre personne peut protéger un bénéficiaire contre ses créanciers, alors qu’un trust qu’une personne crée pour elle-même ne le peut généralement pas, en droit américain et anglais.

Ceci est une ressource éducative et non un conseil juridique. Le droit des trusts varie d'un pays à l'autre et d'un État à l'autre, et la structure appropriée dépend de votre situation personnelle. Tout document que vous signez doit être rédigé ou examiné par un avocat qualifié dans votre juridiction.

La voie la plus légère

La voie la moins chère, la moins imposée, la plus simple et la plus discrète que permet la loi, de la meilleure à la moins bonne. Chaque étape indique la règle sur laquelle elle repose et la condition qui la maintient dans la légalité.

  1. Le bouclier le plus économique est celui que quelqu'un d'autre construit : un héritage placé dans un trust discrétionnaire de type spendthrift protège le bénéficiaire contre ses propres créanciers (UTC §§502, 504) sans aucun coût pour lui. Attention : les ordonnances d'entretien et les créances prévues par la loi peuvent percer cette protection en vertu du §503.
  2. Les IRA héritées ne sont pas des « fonds de retraite » exonérés dans le cadre de la faillite fédérale (Clark v. Rameker, 2014), si bien qu'un parent peut désigner un trust spendthrift géré par un tiers comme bénéficiaire de l'IRA à sa place. Attention : les distributions restent imposables au titre du revenu de celui qui les perçoit.
  3. Ne comptez pas sur un trust que vous financez vous-même en dehors d'un État DAPT : le UTC §505(a)(2) et l'EPTL 7-3.1 de New York permettent à vos créanciers d'atteindre tout ce que le trustee pourrait vous verser. Attention : un trust entre vifs (living trust) révocable n'offre aucune protection contre les créanciers durant votre vie (§505(a)(1)).
  4. Lorsque la protection personnelle est en jeu, utilisez d'abord les exonérations légales gratuites, puis envisagez l'un des 21 États DAPT recensés par ACTEC en août 2025. Attention : le 11 U.S.C. §548(e) vise les transferts effectués avec une intention réelle de fraude au profit de trusts auto-constitués réalisés dans les 10 ans précédant la faillite.
  5. En Angleterre et au Pays de Galles, la déchéance résultant de la faillite personnelle du constituant est nulle (Re Burroughs-Fowler, 1916), si bien que l'approche épurée consiste à mettre en place un trust protectif au titre de l'article 33 du Trustee Act 1925 par une autre personne. Attention : l'article 423 de l'Insolvency Act 1986 permet toujours d'invalider les transactions ayant pour effet de frauder les créanciers.

MatérielLes versions adoptées par votre État des §§502-505 de l’Uniform Trust Code, si votre État a adopté l’UTC (disponibles gratuitement sur les sites des législatures des États)Un acte de trust que vous lisez, pour voir qui l’a créé et qui peut en bénéficierLeçon 4.3.2, sur les trusts anti-dilapidation, et leçon 6.1.3, sur les trusts de protection d’actifs de droit interne

Curiosité

  1. Pourquoi un parent peut-il protéger l’argent placé en trust pour un enfant contre les créanciers de cet enfant ?
  2. Pourquoi une personne ne peut-elle généralement pas protéger son propre argent en le plaçant dans un trust à son propre profit ?
  3. Comment le droit anglais traite-t-il un trust qu’une personne crée à son propre profit ?

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  1. Un trust comporte trois rôles : le constituant, qui le crée et le dote ; le trustee, qui détient le titre juridique et le gère ; et le bénéficiaire, qui détient le droit bénéficiaire. Une même personne peut cumuler plusieurs rôles, mais si l’unique trustee est aussi l’unique bénéficiaire de tous les droits présents et futurs, le titre juridique et le droit bénéficiaire se confondent et le trust prend fin. Le droit des créanciers pose une question supplémentaire : qui a créé le trust, et cette personne en est-elle aussi bénéficiaire ? La réponse détermine dans une large mesure si les créanciers du créateur peuvent l’atteindre.
  2. Un trust constitué par un tiers est créé par une personne autre que le bénéficiaire, par exemple le trust d’un parent au profit d’un enfant. Dans les États américains qui ont adopté l’Uniform Trust Code, une clause anti-dilapidation empêche les créanciers du bénéficiaire d’atteindre son droit avant qu’il ne soit versé (UTC §502), sous réserve d’exceptions, comme les ordonnances alimentaires, lorsqu’un État a adopté l’UTC §503. En vertu de l’UTC §504, un créancier ne peut généralement pas contraindre un trustee à effectuer une distribution discrétionnaire. Comme les biens proviennent d’une autre personne, le droit respecte le choix de celle-ci de limiter la manière dont ils parviennent au bénéficiaire (leçons 3.2.6 et 4.3.2).
  3. Un trust autoconstitué est un trust dont le constituant est aussi bénéficiaire. En vertu de l’UTC §505(a)(2), qu’il existe ou non une clause anti-dilapidation, un créancier du constituant peut atteindre le montant maximal que le trustee pourrait verser au constituant ou pour son compte à partir d’un trust autoconstitué irrévocable ; en vertu du §505(a)(1), un trust révocable peut être atteint du vivant du constituant. Les États qui n’ont pas adopté l’UTC parviennent à des résultats similaires : New York, par exemple, déclare nul à l’égard des créanciers du créateur un trust constitué pour son propre usage (EPTL 7-3.1). L’idée est qu’une personne ne doit pas conserver l’avantage de biens tout en les mettant à l’abri de ses propres dettes.
  4. Une minorité d’États américains ont modifié cette règle par la loi pour les trusts de protection d’actifs de droit interne (DAPT), à commencer par l’Alaska et le Delaware en 1997, puis le Nevada en 1999 ; une comparaison de l’ACTEC d’août 2025 en dénombrait 21. Chacun fixe ses propres conditions et laisse passer certains créanciers (leçons 6.1.3 et 6.1.5). Cette protection est contestée : un tribunal peut appliquer le droit de l’État de résidence du constituant, qui ne connaît pas une telle loi, et le 11 U.S.C. §548(e) permet au syndic de faillite d’atteindre les transferts vers un trust autoconstitué effectués dans les 10 ans avec l’intention réelle d’entraver, de retarder ou de frauder les créanciers.
  5. Le droit anglais ne connaît aucune loi comparable aux lois DAPT. Dans Re Burroughs-Fowler [1916] 2 Ch 251, un constituant avait placé ses propres biens en trust à son profit, sa vie durant, son droit devant prendre fin en cas de faillite. Lorsqu’il a fait faillite, le tribunal a jugé que la déchéance liée à la faillite était nulle à l’égard de son syndic de faillite, de sorte que son droit viager est revenu au syndic au profit de ses créanciers. L’article 33(3) du Trustee Act 1925 ne valide pas les trusts protecteurs qui seraient autrement annulés, et l’Insolvency Act 1986 (ss.339 et 423) permet aux tribunaux d’annuler les transactions à un prix inférieur à la valeur et les transactions visant à frauder les créanciers.
  6. Cette distinction explique une grande partie du droit de la protection des actifs. Un trust constitué par un tiers protège un bénéficiaire parce qu’une autre personne a choisi de donner sous conditions ; un trust autoconstitué ne protège son créateur que lorsqu’une loi le prévoit, et même alors, les tribunaux examinent de près le moment et l’intention. Les transferts effectués alors que des créances existent ou sont prévisibles peuvent être annulés en tant que transferts annulables (leçon 6.3.1), et les tribunaux considèrent comme un abus les tentatives de mettre ses propres biens à l’abri de créanciers existants. Cette leçon explique les règles et leurs limites ; elle ne suggère de créer aucun trust.

Faits clés

  • Un trust constitué par un tiers est créé par une personne autre que le bénéficiaire ; un trust autoconstitué est un trust dont le constituant est aussi bénéficiaire.
  • En vertu de l’UTC §502, une clause anti-dilapidation valable empêche les créanciers d’un bénéficiaire d’atteindre son droit avant qu’il ne soit versé ; en vertu de l’UTC §504, un créancier ne peut généralement pas contraindre à une distribution discrétionnaire.
  • En vertu de l’UTC §505(a)(2), les créanciers d’un constituant peuvent atteindre le montant maximal que le trustee pourrait verser au constituant ou pour son compte à partir d’un trust autoconstitué irrévocable, même en présence d’une clause anti-dilapidation.
  • Les lois sur les trusts de protection d’actifs de droit interne sont apparues en Alaska et au Delaware en 1997, puis au Nevada en 1999 ; une comparaison de l’ACTEC d’août 2025 dénombrait 21 États DAPT.
  • Re Burroughs-Fowler [1916] 2 Ch 251 : en droit anglais, le droit viager que le constituant s’est réservé et qui doit prendre fin à sa faillite est nul à l’égard du syndic de faillite.
  • Le 11 U.S.C. §548(e) permet au syndic de faillite d’atteindre les transferts vers un trust autoconstitué effectués dans les 10 ans avec l’intention réelle d’entraver, de retarder ou de frauder les créanciers.

Exercice neuf, six, trois, un

9RassemblerÉnumérez jusqu’à 9 trusts dont vous avez lu ou entendu parler (certaines listes sont plus courtes), en indiquant pour chacun qui l’a créé, qui peut en bénéficier, qui en est le trustee et quel droit, de quel État ou pays, le régit.
6RegrouperClassez-les en 6 catégories : trusts discrétionnaires constitués par un tiers, trusts anti-dilapidation constitués par un tiers, trusts révocables, trusts autoconstitués irrévocables, trusts autoconstitués relevant d’une loi DAPT, et trusts dont vous n’êtes pas certain.
3DistillerRéduisez les 6 catégories à 3 groupes : les trusts pour lesquels le droit protège généralement un bénéficiaire contre ses propres créanciers, ceux pour lesquels il ne le fait généralement pas, et ceux pour lesquels la réponse dépend d’une loi ou d’un tribunal particulier.
1CristalliserRédigez 1 phrase expliquant, avec vos propres mots, pourquoi le droit traite un trust qu’une autre personne crée pour vous différemment d’un trust que vous créez pour vous-même.

Vérification des faits

Les dates, les chiffres et les affirmations ont été vérifiés à l’aide des sources publiées listées ci-dessous.

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