Direito Cripto/Nível I · O que é cripto perante a lei/1.1 Por que a lei alcança o cripto/Lição 3

Regras, orientações e fiscalização não são a mesma coisa

Como distinguir uma regra vinculativa da opinião de uma agência ou de um único processo judicial, e por que essa diferença determina o grau de importância que cada um merece.

É educação, não aconselhamento jurídico, tributário ou de investimento. O direito cripto varia entre países e estados e muda com frequência. Antes de agir, confirme as regras vigentes onde você mora com um advogado ou consultor tributário habilitado.

O caminho enxuto

A rota mais barata, com menos impostos, mais simples e mais privada que a lei permite, da melhor para a pior. Cada passo indica a regra em que se apoia e a condição que o mantém dentro da lei.

Aja apenas com base em texto vinculante: uma regra final publicada no Federal Register vincula, enquanto declarações de funcionários, como a de 27 de fevereiro de 2025 sobre memecoins, têm 'nenhuma força legal'. Planejar com base em lei vinculante evita pagar para desfazer movimentos baseados em sinais; confira as datas de vigência.
Em posições tributárias, os revenue rulings e notices do IRS são autoridades listadas no Treas. Reg. §1.6662-4(d)(3)(iii) e podem afastar gratuitamente a penalidade de precisão de 20%; discursos e FAQs de funcionários têm menos peso, e o imposto continua devido de qualquer forma.
Quando uma posição tem apenas um fundamento razoável, anexar à declaração o Form 8275, que é gratuito, a divulga e pode afastar a penalidade de precisão; a divulgação não protege posições sem fundamento razoável nem itens de abrigo fiscal (tax shelter).
Uma private letter ruling do IRS ou uma no-action letter da SEC só dá segurança a quem a solicitou; a private letter ruling tem uma taxa de usuário elevada cobrada pelo IRS, de modo que só sai mais barato no total quando o que está em jogo na transação supera claramente essa taxa somada aos honorários do advogado.

Materiais5 U.S.C. §553, a seção sobre elaboração de regras federais do Administrative Procedure Act (em law.cornell.edu)O Staff Accounting Bulletin nº 122 da SEC e sua ressalva sobre o que são os boletins do corpo técnicoA declaração do corpo técnico da Division of Corporation Finance da SEC sobre memecoins (27 de fevereiro de 2025)O Federal Register (federalregister.gov) para verificar se uma regra é proposta ou definitiva

Curiosidade

Se um regulador diz algo em uma declaração, isso é lei?
Por que algumas regras levam anos, enquanto outras mudam da noite para o dia?
Um único caso sancionador me diz o que é permitido para todas as outras pessoas?

Explorar

No direito dos EUA, os textos de maior força são as leis aprovadas por um órgão legislativo e as “regras legislativas”, ou seja, regulamentos que uma agência adota com base em poderes conferidos por uma lei. Para as agências federais, o 5 U.S.C. §553 do Administrative Procedure Act estabelece o procedimento usual: publicar um aviso da regra proposta no Federal Register, dar ao público a oportunidade de enviar comentários por escrito, explicar a regra final e, em geral, publicá-la pelo menos 30 dias antes de sua entrada em vigor. Uma regra criada dessa forma vincula o público com força de lei até que um tribunal a anule, o Congresso a derrube ou a agência a revogue pelo mesmo processo.
As orientações são diferentes. A seção 553 isenta as “regras interpretativas” e as “declarações gerais de política” do processo de aviso e comentários, de modo que as agências podem emiti-las e retirá-las rapidamente. As orientações indicam como uma agência interpreta a lei e como pretende agir; por si sós, não criam novas obrigações jurídicas. Um exemplo claro no universo cripto é o Staff Accounting Bulletin nº 121 da SEC, sobre como as empresas que guardam criptoativos para clientes devem contabilizá-los. O Staff Accounting Bulletin nº 122, emitido em 23 de janeiro de 2025, o revogou. A SEC afirma que tais boletins “não são regras nem interpretações da Comissão”.
Esse boletim também mostra o peso que uma orientação pode ter. O Congresso aprovou uma resolução nos termos do Congressional Review Act para derrubar o Staff Accounting Bulletin nº 121. O Presidente a vetou em 31 de maio de 2024, e em 11 de julho de 2024 a Câmara não alcançou a maioria de dois terços necessária para derrubar o veto, com 228 votos a 184. O boletim sobreviveu a essa disputa política, mas foi depois retirado pelo próprio corpo técnico da agência no início de 2025, sem votação e sem período de comentários públicos. Uma orientação pode moldar um setor por anos e ainda assim desaparecer em um dia.
As declarações do corpo técnico têm peso ainda menor. Em 27 de fevereiro de 2025, a Division of Corporation Finance da SEC afirmou que, em sua opinião, as transações típicas com memecoins não constituem ofertas de valores mobiliários (lição 3.2.3). A declaração diz que “não tem força ou efeito jurídico” e não altera a legislação aplicável. Ela reflete as opiniões do corpo técnico da agência, e não uma votação da Comissão; portanto, não vincula tribunais, autores privados, reguladores estaduais nem o futuro corpo técnico. Os discursos de comissários individuais costumam trazer uma nota semelhante, indicando que expressam as opiniões pessoais do orador.
Enforcement significa que uma agência ou um promotor age contra pessoas específicas. Uma petição inicial (complaint) é um conjunto de alegações; um acordo vincula apenas as partes que o celebraram; e um arquivamento pode dizer pouco sobre qualquer outra pessoa. Quando a SEC arquivou seu processo contra a Coinbase em 27 de fevereiro de 2025, afirmou que a decisão “não reflete a posição da Comissão sobre nenhum outro caso”. Críticos argumentaram que abrir processos em vez de redigir regras deixava o setor no escuro, uma abordagem chamada “regulação por enforcement” (regulation by enforcement) (lição 3.2.1). Um caso mostra o que uma agência entendia em determinado momento, e não uma regra geral para todos.
Regras finais também podem ser derrubadas pelo Congresso. Em 10 de abril de 2025, uma resolução do Congressional Review Act tornou-se a Public Law 119-5, derrubando uma regra final do IRS sobre a declaração de receitas brutas (gross proceeds) por intermediários (brokers) que prestam serviços de venda de ativos digitais. Uma verificação prática para qualquer regra sobre cripto de que você ouvir falar: quem a emitiu; ela passou por aviso e comentários ou surgiu como boletim, declaração ou discurso; o documento diz se vincula alguém; e ela é final, proposta, retirada ou derrubada? O Federal Register e a página da própria agência geralmente respondem a essas perguntas em poucos minutos.

Fatos-chave

O 5 U.S.C. §553 exige, em geral, que as agências federais publiquem as regras propostas, aceitem comentários do público e publiquem as regras finais pelo menos 30 dias antes de entrarem em vigor.
A seção 553 isenta as regras interpretativas e as declarações gerais de política do processo de aviso e comentários.
O Staff Accounting Bulletin nº 122 da SEC, emitido em 23 de janeiro de 2025, revogou o Staff Accounting Bulletin nº 121, sobre a contabilização da custódia de criptoativos.
O Presidente vetou a resolução contra o Staff Accounting Bulletin nº 121 em 31 de maio de 2024, e a Câmara não conseguiu derrubar o veto em 11 de julho de 2024.
A declaração do corpo técnico da SEC sobre memecoins, de 27 de fevereiro de 2025, afirma que não tem força ou efeito jurídico.
A SEC arquivou sua ação contra a Coinbase em 27 de fevereiro de 2025, afirmando que a decisão não refletia sua posição em nenhum outro caso.

Exercício nove, seis, três, um

9ReunirListe até 9 declarações sobre o direito cripto que você leu ou ouviu recentemente, como uma nova regra, uma declaração de uma agência, um discurso, uma ação judicial ou um acordo.

6AgruparClassifique-as em 6 categorias: leis (statutes), regulamentos finais, regulamentos propostos, orientações da agência ou de seu corpo técnico, discursos e opiniões, e ações sancionadoras ou acordos.

3DestilarReduza as 6 categorias a 3 grupos: direito vinculante, sinais de como uma agência pensa e alegações ou resultados que afetam apenas partes específicas.

1CristalizarEscreva 1 frase explicando, com suas próprias palavras, por que uma declaração de uma agência ou um único caso sancionador tem menos força do que uma regra adotada por meio de aviso e comentários (notice and comment).

Verificação de fatos

Datas, números e afirmações verificados com as fontes publicadas listadas abaixo.

Abrir na academia interativa →

EN ES ZH JA KO RU DE FR MS