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Direito Cripto/Nível VII · Brechas que vale a pena entender/7.1 Planejamento dentro da lei/Lição 2

Colheita de prejuízos fiscais e a lacuna da regra de wash sale

Como realizar prejuízos com criptomoedas pode compensar ganhos, por que a regra de wash sale dos EUA, pela sua redação, não alcança a maioria das moedas, e as doutrinas e custos que continuam se aplicando.

É educação, não aconselhamento jurídico, tributário ou de investimento. O direito cripto varia entre países e estados e muda com frequência. Antes de agir, confirme as regras vigentes onde você mora com um advogado ou consultor tributário habilitado.

O caminho enxuto

A rota mais barata, com menos impostos, mais simples e mais privada que a lei permite, da melhor para a pior. Cada passo indica a regra em que se apoia e a condição que o mantém dentro da lei.

  1. Realize perdas livremente: a regra de wash sale do §1091 abrange apenas ações ou valores mobiliários e, em outubro de 2026, não as moedas comuns, de modo que as perdas realizadas compensam ganhos mais US$ 3.000 de outras rendas por ano, e o restante é levado adiante indefinidamente (§1211(b), §1212(b)).
  2. Torne a venda real: mudar a exposição ou esperar antes de recomprar sustenta a substância econômica nos termos do §7701(o); um benefício negado por falta de substância atrai uma penalidade de 20%, ou de 40% se não for adequadamente divulgado (§6662).
  3. Realize as perdas quando os ganhos são tributados ao máximo, sobretudo os ganhos de curto prazo às alíquotas ordinárias de até 37%; o porém é que o custo de aquisição mais baixo da moeda recomprada e o prazo de manutenção reiniciado normalmente diferem o imposto em vez de apagá-lo.
  4. Venda o lote de maior custo de aquisição ao realizar perdas, identificado em seus registros ou junto ao broker até o momento da venda (Treas. Reg. §1.1012-1(j)); a perda deve vir de unidades da carteira ou conta que vendeu, e o Form 1099-DA reporta a venda.
  5. A lacuna tem limites: as cotas negociadas em bolsa de bitcoin à vista (spot) e os tokens que são valores mobiliários entram na janela de 30 dias do §1091, e os detentores do Reino Unido enfrentam as regras de correspondência no mesmo dia e de 30 dias da HMRC, de modo que recompras rápidas nada realizam ali.

Materiais26 U.S.C. §1091 e §7701(o) em law.cornell.eduExplicações Gerais do Tesouro sobre as propostas de receita para o ano fiscal de 2025 (março de 2024), a proposta de wash sale para ativos digitaisSeus ganhos e perdas realizados até agora este ano, bem como quaisquer perdas de capital transferidas do Anexo D do ano passado

Curiosidade

  1. É legal vender uma moeda com prejuízo e comprá-la de volta imediatamente?
  2. Se a regra de wash sale não se aplica, o que mais poderia barrar a perda?
  3. Colher um prejuízo economiza imposto ou apenas o adia?

Explorar

  1. A colheita de prejuízos fiscais (tax-loss harvesting) consiste em realizar perdas deliberadamente, vendendo ou trocando ativos que valem menos do que seu custo de aquisição, para que essas perdas compensem ganhos realizados. A Lição 2.3.3 abordou as regras básicas do imposto federal dos EUA: as perdas são compensadas com os ganhos, uma pessoa física só pode deduzir $3.000 de perda líquida de capital de outros rendimentos por ano, nos termos do 26 U.S.C. §1211(b), e o restante é transferido para os anos seguintes, nos termos do §1212(b), sem prazo de expiração para pessoas físicas. A colheita é comum com ações. Com criptomoedas, ela chama mais atenção porque uma regra que a limita no caso das ações, pela sua redação, não alcança a maioria das moedas.
  2. Essa regra é a regra de wash sale do §1091. Ela não admite a perda na venda de “ações ou valores mobiliários” se ações ou valores mobiliários substancialmente idênticos forem adquiridos nos 30 dias anteriores ou posteriores à venda. O IRS trata moedas virtuais como propriedade (property) desde o Notice 2014-21, sem qualificar uma moeda típica como ação ou valor mobiliário, e, até outubro de 2026, o §1091 não foi alterado para abranger ativos digitais. Essa é a lacuna da wash sale: a lei não barra a perda em uma moeda vendida e logo recomprada. As Explicações Gerais do Tesouro de março de 2024 propuseram fechar essa lacuna, inclusive para compras por partes relacionadas, como a IRA do vendedor; a proposta não foi aprovada em lei.
  3. A lacuna está em uma única lei, e não em todo o código tributário. Desde 2010, o 26 U.S.C. §7701(o) codificou a doutrina da substância econômica: quando relevante, uma transação possui substância econômica somente se alterar de maneira significativa a situação econômica do contribuinte, além dos aspectos fiscais, e se o contribuinte tiver um objetivo substancial que não esteja relacionado aos impostos. Um benefício fiscal negado com base nessa doutrina acarreta uma multa de 20% conforme §6662(b)(6), elevada para 40% conforme §6662(i) quando a transação não foi devidamente divulgada. Nada no §1091 impede o IRS de aplicar essa doutrina em casos de venda e recompra que não alteram nada além da declaração fiscal.
  4. Quando o próprio ativo é uma ação ou um valor mobiliário, não é evidente que a lacuna se aplique. As cotas dos produtos negociados em bolsa de bitcoin à vista (spot), cuja listagem a SEC aprovou em 10 de janeiro de 2024, são cotas negociadas em bolsa, e um token que seja valor mobiliário segundo os testes do Nível 3 se enquadra na redação da lei. As corretoras também informam mais agora: o Formulário 1099-DA informa a receita bruta das vendas a partir de 2025 e o custo de aquisição de ativos digitais adquiridos em uma conta custodiada a partir de 1º de janeiro de 2026 (lição 2.3.5); assim, tanto a venda com prejuízo quanto a recompra rápida aparecem nos dados que o IRS recebe.
  5. A colheita geralmente adia o imposto em vez de eliminá-lo. Uma moeda vendida com prejuízo e recomprada recebe um custo de aquisição novo e mais baixo, de modo que uma venda posterior mostra um ganho maior, e o período de detenção recomeça, de modo que esse ganho futuro pode ser de curto prazo (lição 7.1.1). Spreads e taxas são custos reais, e trocar por uma moeda “semelhante” para manter a exposição é, em si, uma alienação da primeira moeda. O lote vendido determina o tamanho da perda: pelas regras por carteira vigentes desde 2025, a perda tem de vir de unidades da carteira ou conta que realizou a venda, e o lote precisa ser identificado a tempo (lição 7.1.7).
  6. Outros países fecham a lacuna diretamente. No Reino Unido, o Cryptoassets Manual da HMRC aplica uma regra do mesmo dia e uma regra de 30 dias (seções 105 e 106A do TCGA 1992): tokens do mesmo tipo recomprados em até 30 dias após uma alienação são associados a essa alienação, e não ao pool, o que elimina em grande parte o benefício de uma recompra rápida. Uma verificação prática: liste as posições abaixo do custo, os ganhos realizados até agora neste ano e qualquer prejuízo transportado de anos anteriores, e anote as datas dos lotes por trás de cada perda. Esta lição explica as regras; ela não recomenda colher prejuízos nem recomprar, o que um consultor tributário qualificado pode analisar.

Fatos-chave

  • O 26 U.S.C. §1091 não admite perdas em vendas de ações ou valores mobiliários quando ações ou valores mobiliários substancialmente idênticos são adquiridos nos 30 dias anteriores ou posteriores à venda.
  • Até outubro de 2026, o §1091 não foi alterado para abranger ativos digitais.
  • As Explicações Gerais do Tesouro para o ano fiscal de 2025 (março de 2024) propuseram aplicar as regras de wash sale a ativos digitais e a compras por partes relacionadas, incluindo IRAs; a proposta não foi aprovada em lei.
  • O 26 U.S.C. §7701(o) considera que uma transação tem substância econômica somente se ela alterar de forma significativa a situação econômica do contribuinte, à parte dos efeitos fiscais, e tiver um propósito substancial não tributário.
  • O benefício não permitido decorrente de uma transação sem substância econômica acarreta multa de 20% nos termos do §6662(b)(6), ou 40% se não for devidamente divulgado nos termos do §6662(i).
  • A HMRC aplica uma regra do mesmo dia e uma regra de 30 dias aos criptoativos, associando os tokens readquiridos em até 30 dias à alienação anterior.

Exercício nove, seis, três, um

9ReunirListe até 9 posições que você possui ou estudou e que valem menos do que seu custo de aquisição, com o custo de aquisição, o valor atual, a carteira ou conta e a data de aquisição.
6AgruparClassifique-os em 6 categorias: moedas que não são valores mobiliários, ações de fundos negociados em bolsa, tokens que podem ser valores mobiliários, posições mantidas em uma conta de aposentadoria, posições com registros incompletos e posições que você pretende manter independentemente dos impostos.
3DestilarReduza as 6 categorias a 3 grupos: perdas fora da redação da regra de wash sale, perdas dentro dela e perdas cujos registros ou classificações são incertos.
1CristalizarEscreva 1 frase explicando, com suas próprias palavras, por que uma lacuna na lei de wash sale não equivale a permissão para ignorar a substância.

Verificação de fatos

Datas, números e afirmações verificados com as fontes publicadas listadas abaixo.

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