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Droit des trusts/Niveau IX · Trusts sur blockchain/9.3 Le cercle complet/Leçon 2

Devoir fiduciaire dans le code

Quelles parties des obligations de loyauté, de prudence, d’impartialité et de reporting du trustee peuvent être soutenues par le code, lesquelles exigent encore un jugement humain, quelles erreurs de codage peuvent survenir, et pourquoi le trustee reste responsable.

Ceci est une ressource éducative et non un conseil juridique. Le droit des trusts varie d'un pays à l'autre et d'un État à l'autre, et la structure appropriée dépend de votre situation personnelle. Tout document que vous signez doit être rédigé ou examiné par un avocat qualifié dans votre juridiction.

La voie la plus légère

La voie la moins chère, la moins imposée, la plus simple et la plus discrète que permet la loi, de la meilleure à la moins bonne. Chaque étape indique la règle sur laquelle elle repose et la condition qui la maintient dans la légalité.

  1. Utilisez le registre public comme un relevé gratuit des transactions, puis ajoutez-y les éléments hors chaîne exigés par un rapport au titre de l'UTC §813 : passifs, reçus, rémunérations et valeurs d'actif. À noter : le registre montre ce qui a bougé, pas pourquoi ; conservez donc une motivation écrite pour chaque paiement discrétionnaire.
  2. Des règles codifiées, comme l'impossibilité de transférer vers des adresses liées au trustee, appuient à moindre coût l'obligation de loyauté (UTC §802). À noter : les opérations en conflit d'intérêts réalisées hors chaîne demeurent annulables par un bénéficiaire lésé, et aucun code ne peut les détecter.
  3. Considérez la confiance accordée à un fournisseur de code comme une délégation : sélectionnez-le avec soin, fixez-en les conditions et surveillez son activité (UTC §807) ; un trustee qui s'y conforme n'est pas responsable des actes du mandataire. À noter : négliger cette surveillance fait perdre cette protection.
  4. N'inscrivez dans le code que les distributions obligatoires, car toute discrétion, même « absolue », doit être exercée de bonne foi conformément aux clauses et aux finalités du trust (UTC §814). À noter : un bug qui verse à la mauvaise adresse constitue toujours une faute du trustee, dont on ne peut obtenir réparation que par le droit.

MatérielLeçon 1.1.6, sur la loyauté, la prudence et l’impartialité, et leçon 4.3.7, sur la communication aux bénéficiairesLes articles 802, 803, 807, 814 et 1001 du Uniform Trust Code, dans une loi d’État telle que le titre 18-B des Lois révisées du MaineLeçon 9.2.5 : sur le séquestre (escrow), les contrats intelligents et le terme « trustless »

Curiosité

  1. Un contrat intelligent pourrait-il empêcher un trustee de verser l'argent du trust à lui-même ?
  2. Le code peut-il déterminer si la situation du bénéficiaire justifie un paiement discrétionnaire ?
  3. Si le code verse de l’argent à la mauvaise personne, qui est responsable envers les bénéficiaires ?

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  1. La leçon 1.1.6 décrivait les devoirs fondamentaux d’un fiduciaire : loyauté, prudence, impartialité, ainsi que la tenue de registres et l’information des bénéficiaires. Les blockchains et les contrats intelligents peuvent accomplir automatiquement certaines tâches liées à la fonction de fiduciaire, comme le paiement de montants fixes à des dates fixées ou l’enregistrement de chaque transfert. Cette leçon se demande quels aspects de chacun de ces devoirs pourraient être assurés automatiquement et lesquels dépendent encore du jugement humain. Elle a un caractère réflexif : elle aborde des idées plutôt que d’exposer une conception concrète, sans recommander de produit particulier. Les règles légales citées proviennent du Uniform Trust Code (UTC) des États-Unis, en vigueur dans de nombreux États, ainsi que d’Angleterre et du Pays de Galles.
  2. Selon l'article 802 de la UTC, un trustee doit gérer le trust exclusivement dans l'intérêt des bénéficiaires, et une transaction affectée par un conflit entre les intérêts fiduciaires et personnels du trustee peut généralement être annulée par un bénéficiaire concerné. Le code peut appliquer mécaniquement certaines règles de loyauté, par exemple en refusant les transferts vers des adresses liées au trustee. Mais il ne voit que ce qui se passe sur la chaîne. Il ne peut pas déterminer si un trustee a orienté des affaires en faveur d'un ami, a reçu un paiement occulte ou a profité d'une opportunité obtenue dans son rôle de trustee, comme dans l'affaire Keech v Sandford (1726). Les questions de loyauté concernent des motivations et des relations que le code ne peut pas observer.
  3. La prudence signifie diligence, compétence et précaution. Selon la Uniform Prudent Investor Act de 1994, un trustee investit comme le ferait un investisseur prudent et diversifie généralement ses placements ; en Angleterre et au Pays de Galles, la Trustee Act de 2000 impose une obligation légale de diligence. Le code peut appliquer des règles choisies par les personnes, telles que le rééquilibrage vers des proportions fixes. Choisir ces règles et les modifier lorsque les marchés, les objectifs du trust ou les besoins des bénéficiaires changent relève du jugement prudent. Selon l'article 807 de la UTC, un trustee qui délègue ses fonctions doit faire preuve de diligence raisonnable en sélectionnant un agent, en fixant les conditions et en surveillant ses performances ; s'appuyer sur un code ou son fournisseur soulève des questions similaires.
  4. Selon l'article 803 de la UTC, le trustee d'un trust ayant deux ou plusieurs bénéficiaires doit agir de manière impartiale, en tenant dûment compte de leurs intérêts respectifs. Le code peut traiter tous les bénéficiaires de la même façon, mais l'impartialité ne signifie pas l'identité (leçon 1.1.6). De nombreux trusts accordent également au trustee une marge d'appréciation, par exemple pour financer l'éducation ou les soins médicaux d'un bénéficiaire. Selon l'article 814 de la UTC, même une marge d'appréciation qualifiée d'« absolue » doit être exercée de bonne foi et conformément aux termes et objectifs du trust. Appliquer de tels critères aux circonstances d'une personne est un jugement que le code peut enregistrer et mettre en œuvre, mais qu'il ne peut pas émettre de lui-même.
  5. Le reporting est le domaine où le code est le plus utile. Un registre public enregistre chaque transfert sur la chaîne, avec son heure et son montant, et ses données sont difficiles à modifier. Cependant, un rapport conformément à l'article 813 de la UTC couvre également les dettes, les recettes, les dépenses, la rémunération du trustee ainsi que la valeur des actifs, dont une grande partie se trouve en dehors de la chaîne (leçon 4.3.7) ; de plus, un registre ne précise pas pourquoi un paiement a été effectué. Les erreurs de codage comportent leurs propres risques : une faille peut faire envoyer l'argent à la mauvaise adresse ou bloquer des fonds, et un transfert sur la chaîne ne peut généralement pas être annulé par le réseau. Toute récupération dépend alors du droit, comme une action en justice contre le destinataire, et non du code.
  6. Quels que soient les outils utilisés, le trustee reste responsable. La violation d'une obligation envers les bénéficiaires constitue une rupture de confiance (breach of trust), et selon l'article 1001 de la UTC, un tribunal peut obliger le trustee à agir, ordonner un état des comptes, exiger qu'il compense les pertes ou le remplacer (leçon 2.3.7). Un code qui est exécuté exactement comme il a été écrit peut tout de même entraîner une violation si son écriture ou sa configuration était incorrecte, et un registre complet d'un paiement erroné ne rend pas ce paiement valide. L'automatisation modifie la manière dont les obligations sont remplies ; elle ne transfère pas ces responsabilités du trustee au logiciel ou à ses développeurs.

Faits clés

  • Selon l'article 802 de la UTC, un trustee doit gérer le trust exclusivement dans l'intérêt des bénéficiaires ; le code peut bloquer certains transferts d'auto-traitement (self-dealing), mais il ne peut pas évaluer les motivations ni détecter les conflits en dehors de la chaîne.
  • Selon l'article 807 de la UTC, un trustee qui délègue doit faire preuve de diligence raisonnable en choisissant un agent, en fixant les conditions de la délégation et en surveillant ses performances.
  • Selon l'article 803 de la UTC, un trustee doit agir de manière impartiale, en tenant dûment compte des intérêts de chaque bénéficiaire, ce qui ne signifie pas les traiter de la même façon.
  • Selon l'article 814 de la UTC, un trustee doit exercer son pouvoir discrétionnaire de bonne foi et conformément aux termes et objectifs du trust, même si ce pouvoir est qualifié d'« absolu ».
  • Un grand livre enregistre les transferts sur la chaîne, mais pas les actifs ou dettes hors chaîne ni les raisons des paiements, informations également nécessaires dans un rapport §813 et dans des registres appropriés.
  • Selon l'article 1001 de la UTC, un tribunal peut remédier à une violation de confiance (breach of trust), par exemple en ordonnant au trustee de réparer les pertes ou en le révoquant, quels que soient les outils utilisés par ce dernier.

Exercice neuf, six, trois, un

9RassemblerÉnumérez jusqu'à 9 tâches liées au trust décrites dans cette leçon ou dans une source que vous lisez (certaines sources en indiquent moins), en notant pour chacune si le code pourrait les exécuter, les soutenir ou ne pas être d'aucune aide.
6RegrouperClassez-les en 6 catégories : loyauté, prudence, impartialité, décisions discrétionnaires, reporting et tenue des registres, ainsi que erreurs et remèdes.
3DistillerRéduisez les 6 catégories en 3 groupes : tâches que le code peut exécuter, tâches que le code peut soutenir, et tâches nécessitant un jugement humain.
1CristalliserÉcrivez une phrase expliquant, avec vos propres mots, pourquoi l'utilisation du code ne transfère pas les obligations du trustee au code.

Vérification des faits

Les dates, les chiffres et les affirmations ont été vérifiés à l’aide des sources publiées listées ci-dessous.

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