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Direito dos Trusts/Nível IX · Trusts na cadeia/9.3 O círculo completo/Lição 2

Dever fiduciário no código

Quais partes dos deveres de lealdade, prudência, imparcialidade e prestação de contas de um trustee podem ser apoiadas por código, o que ainda requer julgamento humano, quais erros de codificação podem ocorrer e por que o trustee permanece responsável.

É educação, não aconselhamento jurídico. O direito dos trusts varia de país para país e de estado para estado, e a estrutura adequada depende da sua situação. Qualquer documento que você assine deve ser elaborado ou revisado por um advogado habilitado na sua região.

O caminho enxuto

A rota mais barata, com menos impostos, mais simples e mais privada que a lei permite, da melhor para a pior. Cada passo indica a regra em que se apoia e a condição que o mantém dentro da lei.

  1. Utilize o livro-razão público como um registro gratuito de transações e, em seguida, acrescente os itens off-chain exigidos por um relatório nos termos do §813 da UTC: passivos, receitas, remuneração e valores dos ativos. Ressalva: o livro-razão mostra o que se moveu, mas não o motivo; portanto, mantenha justificativas escritas para cada pagamento discricionário.
  2. Regras de código, como bloquear transferências para endereços vinculados ao fiduciário (trustee), apoiam economicamente o dever de lealdade (§802 da UTC). Ressalva: transações com conflito de interesses realizadas off-chain permanecem anuláveis por um beneficiário afetado, e nenhum código é capaz de detectá-las.
  3. Trate a confiança em um provedor de código como uma delegação: selecione-o com cuidado, defina as condições e monitore-o (§807 da UTC), pois um fiduciário (trustee) que esteja em conformidade não responde pelos atos do agente. Ressalva: omitir o monitoramento elimina essa proteção.
  4. Codifique apenas distribuições obrigatórias, uma vez que qualquer discricionariedade, mesmo 'absoluta', deve ser exercida de boa-fé nos termos e para os fins da trust (§814 da UTC). Ressalva: um erro (bug) que realize o pagamento ao endereço errado continua sendo um descumprimento por parte do fiduciário (trustee), recuperável apenas pela via legal.

MateriaisLição 1.1.6, sobre lealdade, prudência e imparcialidade, e lição 4.3.7, sobre prestação de contas aos beneficiáriosUniform Trust Code §§802, 803, 807, 814 e 1001, em uma legislação estadual como os Estatutos Revistos do Maine, título 18-BLição 9.2.5, sobre custódia, contratos inteligentes e a palavra “trustless”

Curiosidade

  1. Um contrato inteligente poderia impedir que um trustee pague dinheiro do trust para si mesmo?
  2. O código pode decidir se as circunstâncias do beneficiário justificam um pagamento discricionário?
  3. Se o código pagar a pessoa errada, quem será responsável perante os beneficiários?

Explorar

  1. A Lição 1.1.6 descreveu os deveres fundamentais de um trustee: lealdade, prudência, imparcialidade, além da manutenção de registros e do informe aos beneficiários. As blockchains e contratos inteligentes podem realizar automaticamente algumas tarefas do trust, como pagar valores fixos em datas definidas ou registrar cada transferência. Esta lição questiona quais partes de cada dever o código pode apoiar e quais ainda dependem do julgamento humano. É uma lição reflexiva: discute ideias em vez de um design prático e não recomenda nenhum produto específico. As regras legais citadas são do Uniform Trust Code (UTC) dos EUA, conforme adotado em muitos estados, e de Inglaterra e Gales.
  2. De acordo com o §802 da UTC, um trustee deve administrar o trust exclusivamente no interesse dos beneficiários, e uma transação afetada por conflito entre os interesses fiduciários e pessoais do trustee pode ser anulada por qualquer beneficiário afetado. O código pode aplicar algumas regras de lealdade de forma mecânica, por exemplo, recusando transferências para endereços ligados ao trustee. No entanto, ele só percebe o que acontece na cadeia de blocos. Não é possível determinar se um trustee direcionou negócios para um amigo, recebeu pagamento paralelo ou utilizou uma oportunidade obtida em seu cargo de trustee, como no caso Keech v Sandford (1726). As questões relacionadas à lealdade envolvem motivos e relações que o código não consegue observar.
  3. Prudência significa cuidado, habilidade e cautela. De acordo com a Uniform Prudent Investor Act (1994), um trustee investe da maneira como um investidor prudente o faria e, geralmente, diversifica seus investimentos; em Inglaterra e Gales, a Trustee Act 2000 estabelece uma obrigação legal de cuidado. O código pode aplicar regras escolhidas pelas pessoas, como o reequilíbrio para proporções fixas. Escolher a regra e modificá-la quando os mercados, os objetivos do trust ou as necessidades dos beneficiários mudam é um julgamento prudente. De acordo com o §807 da UTC, um trustee que delega tarefas deve ter cuidado razoável ao selecionar um agente, definir os termos e monitorar seu desempenho; confiar em um código ou em seu fornecedor levanta questões semelhantes.
  4. De acordo com o §803 da UTC, um trustee de um trust com dois ou mais beneficiários deve agir de forma imparcial, levando em consideração os interesses de cada um deles. O código pode tratar todos os beneficiários de maneira idêntica, mas imparcial não significa idêntico (lição 1.1.6). Muitos trusts também concedem ao trustee discricionariedade, por exemplo, para pagar pela educação ou saúde de um beneficiário. De acordo com o §814 da UTC, mesmo uma discricionariedade descrita como “absoluta” deve ser exercida de boa-fé e em conformidade com os termos e objetivos do trust. Aplicar tais padrões às circunstâncias de uma pessoa é um julgamento que o código pode registrar e executar, mas não pode tomar por conta própria.
  5. A prestação de contas é onde o código é mais útil. Um livro-razão público registra todas as transferências na cadeia com seu horário e valor, e seus registros são difíceis de serem alterados. No entanto, um relatório conforme a UTC §813 também abrange passivos, recebimentos, despesas, a remuneração do trustee e os valores dos ativos, sendo que grande parte desses dados está fora da cadeia (lição 4.3.7); além disso, um livro-razão não explica por que um pagamento foi feito. Erros de codificação trazem seus próprios riscos: um bug pode fazer o pagamento para o endereço errado ou bloquear fundos, e uma transferência na cadeia geralmente não pode ser revertida pela rede. Qualquer recuperação, então, depende da lei, como uma ação judicial contra o destinatário, e não do código.
  6. Quaisquer que sejam as ferramentas utilizadas, o trustee permanece responsável. A violação de um dever para com os beneficiários constitui uma quebra de trust, e, segundo o §1001 da UTC, um tribunal pode obrigar o trustee a cumprir suas obrigações, determinar a elaboração de um relatório financeiro, exigir que ele compense as perdas ou removê-lo do cargo (lição 2.3.7). Um código programado exatamente como escrito ainda pode causar violações se foi desenvolvido ou configurado de forma incorreta, e um registro completo de um pagamento errado não torna o pagamento correto. A automação muda a maneira como os deveres são realizados; ela não transfere essas responsabilidades do trustee para o software ou seus desenvolvedores.

Fatos-chave

  • De acordo com o §802 da UTC, um trustee deve administrar o trust exclusivamente no interesse dos beneficiários; o código pode bloquear algumas transferências que envolvam interesses próprios, mas não consegue analisar os motivos ou conflitos fora da cadeia de blocos.
  • De acordo com o §807 da UTC, um trustee que delega tarefas deve ter cuidado razoável ao selecionar um agente, estabelecer os termos da delegação e monitorar seu desempenho.
  • De acordo com o §803 da UTC, um trustee deve agir de forma imparcial, dando devida consideração aos interesses de cada beneficiário, o que não significa tratá-los da mesma maneira.
  • De acordo com o §814 da UTC, um trustee deve exercer seu poder discricionário de boa-fé e em conformidade com os termos e finalidades do trust, mesmo que essa discricionariedade seja considerada “absoluta”.
  • Um livro-razão registra transferências na cadeia, mas não ativos, passivos ou os motivos dos pagamentos fora da cadeia, informações que também são necessárias em um relatório de §813 e em registros adequados.
  • De acordo com o §1001 da UTC, um tribunal pode remediar uma quebra de confiança, por exemplo, ordenando que o administrador restabeleça as perdas ou removendo-o, independentemente dos meios utilizados pelo administrador.

Exercício nove, seis, três, um

9ReunirListe até 9 tarefas do trust descritas nesta lição ou em uma fonte que você esteja lendo (algumas fontes apresentam menos), indicando para cada uma se o código poderia realizá-la, apoiá-la ou não ajudar em nada.
6AgruparClassifique-as em 6 categorias: lealdade, prudência, imparcialidade, decisões discricionárias, relatórios e registros, e erros e correções.
3DestilarReduza as 6 categorias para 3 grupos: tarefas que o código pode executar, tarefas que o código pode suportar e tarefas que exigem julgamento humano.
1CristalizarEscreva 1 frase explicando, com suas próprias palavras, por que o uso de código não transfere os deveres do trustee para o próprio código.

Verificação de fatos

Datas, números e afirmações verificados com as fontes publicadas listadas abaixo.

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