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Derecho cripto/Nivel I · Qué es lo cripto ante la ley/1.1 Por qué la ley alcanza a las criptomonedas/Lección 1

El código no está fuera de la ley

Por qué el software que funciona por sí solo sigue dentro de los sistemas legales, y dónde han trazado los tribunales los límites a su alrededor.

Esto es educación, no asesoramiento legal, fiscal ni de inversión. El derecho cripto varía entre países y estados, y cambia con frecuencia. Antes de actuar, verifica las normas vigentes donde vives con un abogado o asesor fiscal calificado.

La vía ligera

La ruta más barata, con menos impuestos, más sencilla y más privada que permite la ley, de mejor a peor. Cada paso indica la norma en que se apoya y la condición que la mantiene dentro de la ley.

  1. Usar software inmutable y sin custodia para tu propia cuenta no cuesta nada en licencias: la guía FIN-2013-G001 de FinCEN establece que un usuario que actúa por cuenta propia no es un transmisor de dinero. La salvedad es que cada venta, intercambio o recompensa resultante sigue tributando como propiedad conforme a la Notice 2014-21 del IRS.
  2. Si un fallo del contrato te permite tomar fondos, la vía lícita y barata es devolverlos mediante los términos publicados del proyecto de recompensa por errores (bug bounty) o de puerto seguro (safe harbor) y aceptar la recompensa; quedártelos puede constituir robo o fraude, y la recompensa es ingreso gravable.
  3. Los miembros de una DAO sin figura jurídica (unwrapped) corren el riesgo de ser tratados como una asociación, como muestra la sentencia del 9 de junio de 2023 que consideró a Ooki DAO una “persona”; una DAO LLC de Wyoming (W.S. 17-31) cuesta una tarifa de presentación de 100 dólares para limitar la responsabilidad, pero exige un informe anual y sus propias declaraciones fiscales.
  4. Antes de usar cualquier aplicación, leer sus términos durante diez minutos, sin costo, te muestra la entidad que la opera, la ley aplicable y el foro de resolución de disputas; eso te indica qué regulador y qué tribunal pueden ayudarte, y no cuesta nada, aunque una cláusula de arbitraje todavía puede implicar la renuncia a las demandas colectivas.

MaterialesEl Informe de Investigación de la SEC sobre The DAO (N.º de publicación 81207, 25 de julio de 2017), en sec.govComunicado de prensa de la CFTC sobre la sentencia contra Ooki DAO (Comunicado 8715-23, 9 de junio de 2023)La opinión del Quinto Circuito en Van Loon v. Department of the Treasury (N.º 23-50669, 26 de noviembre de 2024)Los términos de servicio de una aplicación o sitio web de criptomonedas que utilices

Curiosidad

  1. Si un contrato inteligente me permite hacer algo, ¿eso lo hace legal?
  2. ¿Se puede demandar o sancionar a un programa informático, o al grupo que lo opera?
  3. ¿Quién es el responsable cuando parece que nadie está al mando de un protocolo?

Explorar

  1. La frase “el código es ley” proviene del libro de Lawrence Lessig de 1999, Code and Other Laws of Cyberspace. Lessig sostenía que el diseño de software regula el comportamiento junto con la ley, las normas sociales y los mercados: lo que permite un programa determina qué pueden hacer las personas. En el mundo cripto, el eslogan suele darse vuelta, para significar que todo lo que permite un contrato inteligente es justo. Un contrato inteligente es un programa almacenado en una cadena de bloques que se ejecuta automáticamente cuando se cumplen sus condiciones. Los tribunales y reguladores en Estados Unidos y en otros lugares consideran que lo que permite un programa y lo que permite la ley son dos cuestiones separadas.
  2. La primera gran prueba llegó en 2016. La DAO era un fondo de inversión gestionado por contratos inteligentes en Ethereum. El 17 de junio de 2016, un atacante aprovechó una falla en su código para desviar unos 3,6 millones de ether, aproximadamente un tercio del ether que poseía. La mayor parte de la comunidad de Ethereum adoptó un “hard fork”, es decir, un cambio en las reglas de la cadena de bloques, el 20 de julio de 2016, con el objetivo de recuperar los fondos. En un informe fechado el 25 de julio de 2017, la Comisión de Valores y Bolsa de Estados Unidos (SEC) concluyó que los tokens de The DAO eran valores según la ley federal, independientemente de si estaban automatizados o no. Decidió no iniciar una acción coercitiva.
  3. Las organizaciones que existen principalmente como código también pueden ser consideradas responsables. Una DAO, o organización autónoma descentralizada, es un grupo que toma decisiones a través de votos en tokens registrados en una cadena de bloques. El 9 de junio de 2023, un tribunal federal en California, en un caso presentado por la Comisión de Comercio de Futuros de Mercancías (CFTC), dictaminó que Ooki DAO era una “persona” según la Ley de Intercambio de Mercancías. Se determinó que la DAO había operado una plataforma de trading ilegal y actuado como un corredor de futuros no registrado. El tribunal ordenó multas por valor de 643,542 dólares, prohibiciones de operar y de registro, así como el cierre del sitio web de la DAO. La lección 5.3.4 explica qué significa esto para sus miembros.
  4. Los tribunales también examinan detenidamente qué es el código y qué no es. En el caso Van Loon v. Department of the Treasury, resuelto el 26 de noviembre de 2024, el Tribunal de Apelaciones de los Estados Unidos para el Quinto Circuito dictaminó que los contratos inteligentes inmutables de Tornado Cash, programas que nadie puede modificar ni controlar, no eran “propiedad” que la Oficina de Control de Activos Extranjeros del Tesoro pudiera bloquear según la legislación sobre sanciones en la que se basaba. El tribunal revocó la decisión del tribunal inferior y devolvió el caso. El Tesoro eliminó a Tornado Cash de su lista de sanciones el 21 de marzo de 2025. La sentencia limitó una facultad sancionatoria; no situó a quienes escriben o utilizan dicho código fuera de la ley (lecciones 5.2.6 y 5.2.7).
  5. La lección práctica es que el código determina qué es posible, mientras que la ley establece las consecuencias. Un error que permite a alguien vaciar un fondo no resuelve si tomar esos fondos constituye robo, fraude o manipulación del mercado; los tribunales responden a eso aplicando las leyes existentes a los hechos (lecciones 6.1.5 y 6.2.6). Lo mismo ocurre con las normas de protección al consumidor, fiscales y contra el lavado de dinero. Una transacción puede ser válida en la blockchain, es decir, la red la aceptó y la registró, y aun así puede ser ilegal, sujeta a impuestos o estar expuesta a una demanda judicial.
  6. La ley llega al código a través de personas y organizaciones: desarrolladores, empresas que operan sitios web y aplicaciones, titulares de tokens que votan, plataformas de intercambio y los propios usuarios. Una forma práctica de verificarlo es abrir los términos de servicio de una aplicación cripto que utilices y buscar tres cosas: la entidad legal que la opera, el país o estado cuya ley rige dichos términos, y cómo se resuelven las disputas. Incluso los servicios que se describen a sí mismos como descentralizados suelen tener una empresa detrás del sitio web, y esa empresa es a la que los reguladores y los tribunales pueden llegar con más facilidad (lección 1.1.4).

Datos clave

  • El libro de Lawrence Lessig de 1999, Code and Other Laws of Cyberspace, introdujo la idea de que el código de software regula el comportamiento junto con las leyes, las normas y los mercados.
  • El 17 de junio de 2016, un atacante explotó el código de The DAO y desvió unos 3,6 millones de ether, aproximadamente un tercio de su ether.
  • El informe de la SEC del 25 de julio de 2017 concluyó que los tokens de The DAO eran valores, y la SEC decidió no iniciar una acción coercitiva.
  • El 9 de junio de 2023, un tribunal federal de EE. UU. dictaminó que Ooki DAO era una “persona” según la Commodity Exchange Act y ordenó sanciones económicas por 643.542 dólares.
  • En el caso Van Loon v. Department of the Treasury (5.º Cir., 26 de noviembre de 2024), el tribunal dictaminó que los contratos inteligentes inmutables de Tornado Cash no eran “propiedad” que pudiera ser bloqueada.
  • El Tesoro de EE. UU. eliminó a Tornado Cash de su lista de sanciones el 21 de marzo de 2025.

Ejercicio nueve, seis, tres, uno

9ReunirEnumera hasta 9 cosas que haces con las criptomonedas, o que has visto hacer a otros, en las que el software decide qué es posible, como intercambiar tokens, votar en una DAO o usar un puente.
6AgruparClasifícalos en 6 categorías: trading, tenencia, votos de gobernanza, préstamos o rendimiento, transferencia de fondos entre redes y acciones sobre las que no estés seguro.
3DestilarReduce las 6 categorías a 3 grupos: acciones en las que sabes qué empresa o persona respalda el software, acciones en las que podrías averiguarlo y acciones en las que parece que nadie es responsable.
1CristalizarEscribe una oración explicando, con tus propias palabras, por qué algo que permite un contrato inteligente puede seguir siendo ilegal.

Verificación de hechos

Fechas, cifras y afirmaciones verificadas con las fuentes publicadas que se enumeran a continuación.

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