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Direito Cripto/Nível I · O que é cripto perante a lei/1.1 Por que a lei alcança o cripto/Lição 1

O código não está fora da lei

Por que um software que funciona sozinho continua inserido nos sistemas jurídicos, e onde os tribunais traçaram os limites em torno dele.

É educação, não aconselhamento jurídico, tributário ou de investimento. O direito cripto varia entre países e estados e muda com frequência. Antes de agir, confirme as regras vigentes onde você mora com um advogado ou consultor tributário habilitado.

O caminho enxuto

A rota mais barata, com menos impostos, mais simples e mais privada que a lei permite, da melhor para a pior. Cada passo indica a regra em que se apoia e a condição que o mantém dentro da lei.

  1. Usar software não custodial e imutável na sua própria conta não custa nada em licenciamento: a orientação FIN-2013-G001 da FinCEN diz que o usuário que age por conta própria não é um transmissor de dinheiro. O porém é que cada venda, troca ou recompensa resultante continua sendo propriedade tributável nos termos do IRS Notice 2014-21.
  2. Se uma falha em um contrato permitir que você retire fundos, o caminho lícito e barato é devolvê-los pelos termos publicados de bug bounty ou de safe harbor do projeto e aceitar a recompensa; ficar com eles pode configurar furto ou fraude, e a recompensa é renda tributável.
  3. Os membros de uma DAO sem estrutura jurídica correm o risco de ser tratados como uma associação, como mostra a decisão de 9 de junho de 2023 sobre a 'pessoa' Ooki DAO; uma DAO LLC de Wyoming (W.S. 17-31) custa US$ 100 de taxa de registro para limitar a responsabilidade, mas gera relatório anual e declarações fiscais próprias.
  4. Antes de usar qualquer aplicativo, dez minutos de leitura gratuita dos termos mostram a entidade operadora, a lei aplicável e o foro de resolução de disputas; isso indica qual órgão regulador e qual tribunal podem ajudar você, e não custa nada, embora uma cláusula de arbitragem ainda possa renunciar a ações coletivas.

MateriaisO Relatório de Investigação da SEC sobre The DAO (Release No. 81207, 25 de julho de 2017), em sec.govComunicado de imprensa da CFTC sobre a decisão relativa à Ooki DAO (Comunicado 8715-23, 9 de junho de 2023)A decisão do Quinto Circuito em Van Loon v. Department of the Treasury (No. 23-50669, 26 de novembro de 2024)Os termos de serviço de um aplicativo ou site de criptomoedas que você usa

Curiosidade

  1. Se um contrato inteligente me permite fazer algo, isso o torna legal?
  2. Um programa de software, ou um grupo que o opera, pode ser processado ou punido?
  3. Quem é o responsável quando parece que ninguém está à frente de um protocolo?

Explorar

  1. A frase “o código é lei” vem do livro de Lawrence Lessig, de 1999, intitulado Code and Other Laws of Cyberspace. Lessig argumentou que o design de softwares regula o comportamento, ao lado da lei, das normas sociais e dos mercados: o que um programa permite determina o que as pessoas podem fazer. No mundo das criptomoedas, esse slogan é frequentemente interpretado no sentido de que tudo o que um contrato inteligente permite é justo. Um contrato inteligente é um programa armazenado em uma blockchain que é executado automaticamente quando suas condições são atendidas. Tribunais e órgãos reguladores nos Estados Unidos e em outros lugares tratam o que um programa permite e o que a lei permite como duas questões separadas.
  2. O primeiro grande teste ocorreu em 2016. The DAO era um fundo de investimento administrado por contratos inteligentes na Ethereum. Em 17 de junho de 2016, um invasor utilizou uma falha em seu código para desviar cerca de 3,6 milhões de ether, aproximadamente um terço do ether que o fundo detinha. A maior parte da comunidade Ethereum adotou um “hard fork”, ou seja, uma alteração nas regras da blockchain, em 20 de julho de 2016, para devolver os recursos. Em um relatório datado de 25 de julho de 2017, a Securities and Exchange Commission (SEC) dos EUA concluiu que os tokens da DAO eram valores mobiliários segundo a lei federal, fossem automatizados ou não. A SEC optou por não mover uma ação sancionadora.
  3. Organizações que existem principalmente como código também podem ser responsabilizadas. Uma DAO, ou organização autônoma descentralizada, é um grupo que toma decisões por meio de votações com tokens registradas em uma blockchain. Em 9 de junho de 2023, um tribunal federal na Califórnia, em um processo movido pela Commodity Futures Trading Commission (CFTC), decidiu que a Ooki DAO era uma “pessoa” nos termos do Commodity Exchange Act. O tribunal constatou que a DAO operava uma plataforma de negociação ilegal e atuava como intermediário de futuros (futures commission merchant) não registrado. O tribunal determinou multas no valor de US$ 643.542, proibições de negociação e de registro, além do fechamento do site da DAO. A lição 5.3.4 aborda o que isso significa para os membros.
  4. Os tribunais também analisam com atenção o que é e o que não é código. No caso Van Loon v. Department of the Treasury, decidido em 26 de novembro de 2024, o Tribunal de Apelações dos EUA para o Quinto Circuito entendeu que os contratos inteligentes imutáveis do Tornado Cash, programas que ninguém pode alterar ou controlar, não eram “propriedade” que o Office of Foreign Assets Control do Tesouro pudesse bloquear com base na legislação de sanções em questão. O tribunal anulou a decisão do tribunal inferior e devolveu o caso. O Tesouro retirou o Tornado Cash de sua lista de sanções em 21 de março de 2025. A decisão limitou um dos poderes de sanção; ela não colocou as pessoas que escrevem ou utilizam tal código fora da lei (lições 5.2.6 e 5.2.7).
  5. A lição prática é que o código determina o que é possível, enquanto a lei define as consequências. Uma falha (bug) que permite a alguém esvaziar um pool de recursos não resolve se a retirada desses recursos constitui furto, fraude ou manipulação de mercado; os tribunais respondem a isso aplicando as leis existentes aos fatos (lições 6.1.5 e 6.2.6). O mesmo vale para as regras de proteção ao consumidor, as tributárias e as de combate à lavagem de dinheiro. Uma transação pode ser válida na blockchain, ou seja, a rede a aceitou e registrou, e ainda assim ser ilegal, tributável ou passível de processo judicial.
  6. A lei chega ao código por meio de pessoas e organizações: desenvolvedores, empresas que operam sites e aplicativos, detentores de tokens que votam, corretoras e os próprios usuários. Uma verificação prática é abrir os termos de serviço de um aplicativo cripto que você utiliza e procurar três coisas: a entidade jurídica que o opera, o país ou estado cuja lei rege os termos e como as disputas são resolvidas. Mesmo serviços que se descrevem como descentralizados geralmente têm uma empresa por trás do site, e é essa empresa que os reguladores e tribunais podem alcançar com mais facilidade (lição 1.1.4).

Fatos-chave

  • O livro de Lawrence Lessig, de 1999, “Code and Other Laws of Cyberspace”, introduziu a ideia de que o código de software regula o comportamento, ao lado da lei, das normas e dos mercados.
  • Em 17 de junho de 2016, um invasor explorou o código de The DAO e desviou cerca de 3,6 milhões de ether, aproximadamente um terço de seu ether.
  • O relatório da SEC de 25 de julho de 2017 concluiu que os tokens da DAO eram valores mobiliários, e a SEC optou por não mover uma ação sancionadora.
  • Em 9 de junho de 2023, um tribunal federal dos EUA decidiu que a Ooki DAO era uma “pessoa” nos termos do Commodity Exchange Act e impôs multas no valor de US$ 643.542.
  • Em Van Loon v. Department of the Treasury (5th Cir., 26 de novembro de 2024), o tribunal entendeu que os contratos inteligentes imutáveis do Tornado Cash não eram “propriedade” passível de bloqueio.
  • O Tesouro dos EUA removeu o Tornado Cash de sua lista de sanções em 21 de março de 2025.

Exercício nove, seis, três, um

9ReunirListe até 9 coisas que você faz com criptomoedas, ou que viu outros fazerem, nas quais o software decide o que é possível, como trocar tokens, votar em uma DAO ou usar uma ponte.
6AgruparClassifique-as em 6 categorias: negociação, manutenção de ativos (holding), votos de governança, empréstimos ou rendimento, movimentação de fundos entre redes e ações sobre as quais você não tem certeza.
3DestilarReduza as 6 categorias para 3 grupos: ações em que se sabe qual empresa ou pessoa está por trás do software, ações em que é possível descobrir e ações nas quais ninguém parece ser o responsável.
1CristalizarEscreva uma frase explicando, em suas próprias palavras, por que algo permitido por um contrato inteligente ainda pode ser ilegal.

Verificação de fatos

Datas, números e afirmações verificados com as fontes publicadas listadas abaixo.

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