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Derecho cripto/Nivel I · Qué es lo cripto ante la ley/1.2 Las etiquetas/Lección 3

Valores: el contrato de inversión

Cómo un caso de 1946 sobre naranjales determina cuándo una venta de tokens constituye una oferta de valores, y cómo la SEC volvió a trazar esa línea en 2025 y 2026.

Esto es educación, no asesoramiento legal, fiscal ni de inversión. El derecho cripto varía entre países y estados, y cambia con frecuencia. Antes de actuar, verifica las normas vigentes donde vives con un abogado o asesor fiscal calificado.

La vía ligera

La ruta más barata, con menos impuestos, más sencilla y más privada que permite la ley, de mejor a peor. Cada paso indica la norma en que se apoya y la condición que la mantiene dentro de la ley.

  1. Para los tenedores, los criptoactivos que no son acciones ni valores quedan actualmente fuera de la regla de wash sale del §1091, de modo que se pueden realizar las pérdidas y recomprar la moneda de inmediato; el H.R. 10357, aprobado por Ways and Means el 16 de septiembre de 2026, cambiaría eso.
  2. Los creadores de memecoins típicas no necesitan registro ante la SEC según la declaración del personal del 27 de febrero de 2025, lo que ahorra costos de oferta; la declaración no tiene fuerza legal, excluye los tokens con promesas de ganancias, y siguen aplicándose las leyes antifraude y las leyes estatales de valores.
  3. Los proyectos que deben reunir dinero del público pueden usar Regulation Crowdfunding, hasta 5 millones de dólares en 12 meses a través de un portal registrado, o la Rule 504, hasta 10 millones de dólares; ambas cuestan mucho menos que el registro, pero siguen exigiendo divulgaciones y conllevan plena responsabilidad antifraude.
  4. Para recaudaciones mayores, la Rule 506(b) no tiene tope y solo requiere un aviso en el Form D, sin tasa de presentación ante la SEC; los compradores deben ser inversores acreditados o un número limitado de no acreditados, la oferta pública general (general solicitation) está prohibida y se aplican tasas de aviso estatales, por lo que un abogado suele salir más barato que un error.

MaterialesLa Sección 2(a)(1) de la Securities Act of 1933, 15 U.S.C. §77b(a)(1), la definición de “valor”SEC c. W.J. Howey Co., 328 U.S. 293 (1946)Hoja informativa de la SEC sobre su interpretación del 17 de marzo de 2026, “Aplicación de las leyes federales de valores a ciertos tipos de criptoactivos”La página de venta o el anuncio de cualquier token que estés viendo

Curiosidad

  1. ¿Por qué una moneda que no es una acción de una empresa se trataría alguna vez como una acción?
  2. Si un token se vendió alguna vez como valor, ¿es un valor para siempre?
  3. ¿Ha cambiado realmente la visión de la SEC sobre las criptomonedas desde 2025, y ese cambio es permanente?

Explorar

  1. Un valor es una inversión regulada por la legislación de valores, principalmente a través de normas de registro, divulgación y lucha contra el fraude. La definición en los Estados Unidos, en la Sección 2(a)(1) de la Securities Act of 1933, enumera elementos conocidos como acciones, bonos y notas, así como también el “contrato de inversión”. Los tokens rara vez se asemejan a acciones, por lo que la pregunta habitual es si la venta de tokens constituye un contrato de inversión. La respuesta es importante: la Sección 5 de dicha ley prohíbe ofrecer o vender un valor sin una declaración de registro vigente, a menos que se aplique una exención (lección 3.2.6), y los vendedores pueden incurrir en responsabilidad por declaraciones engañosas.
  2. La prueba proviene de SEC v. W.J. Howey Co., resuelta por la Corte Suprema el 27 de mayo de 1946 en un dictamen del juez Murphy. La empresa Howey vendía parcelas de plantaciones de cítricos en el condado de Lake, Florida, y animaba a los compradores a firmar contratos de servicio para cultivar y cosechar la fruta; muchos compradores vivían lejos y no sabían nada sobre agricultura. La Corte definió un contrato de inversión como “un contrato, transacción o esquema mediante el cual una persona invierte su dinero en una empresa común y espera obtener ganancias únicamente gracias a los esfuerzos del promotor o de un tercero”, teniendo en cuenta la realidad económica más que la forma (lecciones 3.1.1 a 3.1.4).
  3. La SEC aplicó por primera vez el criterio de Howey a los tokens en su Informe sobre DAO del 25 de julio de 2017, concluyendo que los tokens de The DAO eran valores, y decidió no iniciar una acción. Siguieron muchas acciones coercitivas, que los críticos llamaron regulación por medio de la aplicación coercitiva (regulation by enforcement) (lección 3.2.1). Los tribunales no siempre estuvieron de acuerdo con la SEC. El 13 de julio de 2023, en el caso Ripple, la jueza Analisa Torres dictaminó que las ventas de XRP por parte de Ripple a instituciones constituían contratos de inversión, pero que sus ventas automatizadas en plataformas de intercambio no lo eran (lección 3.1.7). Lo importante es que el análisis se centra en cada transacción y en las promesas asociadas a ella, y no solo en el token en sí.
  4. La SEC cambió de rumbo en 2025 (lección 3.2.2). El 21 de enero de 2025 creó un Grupo de Trabajo sobre Cripto liderado por la comisionada Hester Peirce, y el 27 de febrero de 2025 desestimó su demanda contra Coinbase. El 12 de noviembre de 2025, el presidente Paul Atkins estableció una “taxonomía de tokens” y afirmó que los contratos de inversión “pueden cumplirse y pueden expirar”. El 17 de marzo de 2026, la SEC emitió una interpretación formal, respaldada por la Commodity Futures Trading Commission (CFTC), según la cual las materias primas digitales, los objetos coleccionables digitales, las herramientas digitales y las stablecoins emitidas conforme a la GENIUS Act no son valores, mientras que los valores tokenizados siguen siendo valores.
  5. La interpretación también explica cómo un token que no es en sí mismo un valor puede convertirse en parte de un contrato de inversión: cuando un emisor induce a las personas a invertir dinero en una empresa común con promesas de realizar esfuerzos gerenciales esenciales de los cuales los compradores esperan razonablemente obtener beneficios. El contrato finaliza cuando el emisor cumple esas promesas o deja de cumplirlas. El 18 de agosto de 2026, la SEC fue más allá y propuso la Regulation Crypto Assets, con exenciones de hasta 5 millones de dólares a lo largo de cuatro años y hasta 75 millones de dólares por cada 12 meses, además de un puerto seguro (safe harbor) condicional. Los comentarios debían presentarse antes del 20 de octubre de 2026; se trata de una propuesta, no de una norma definitiva.
  6. Una interpretación expresa la opinión de la agencia; no es una ley. Desde el caso Loper Bright Enterprises v. Raimondo (28 de junio de 2024), los tribunales deciden por sí mismos qué significa una ley, una Comisión posterior puede cambiar de rumbo y los reguladores estatales de valores aplican sus propias leyes. El proyecto de ley sobre la estructura del mercado, la CLARITY Act, fue aprobado por la Cámara en julio de 2025, pero no era ley a octubre de 2026 (lección 3.2.5). Las normas contra el fraude son aplicables independientemente del nombre que se les dé. Una comprobación práctica: en la página de venta de un token, enumera cada promesa que haga el equipo sobre el desarrollo del proyecto, la recompra de tokens o la subida del precio, porque esas promesas son lo que pondera el análisis de Howey.

Datos clave

  • La Sección 2(a)(1) de la Securities Act of 1933 incluye el “contrato de inversión” en la definición de valor.
  • SEC v. W.J. Howey Co., 328 U.S. 293, se resolvió el 27 de mayo de 1946 y concierne a las plantaciones de cítricos del condado de Lake, Florida.
  • Howey define un contrato de inversión como un contrato, transacción o esquema en el cual una persona invierte dinero en una empresa común y se ve llevada a esperar ganancias únicamente gracias a los esfuerzos del promotor o de un tercero.
  • En su Informe sobre The DAO del 25 de julio de 2017, la SEC concluyó que los tokens de The DAO eran valores.
  • El 17 de marzo de 2026, la SEC, junto con la CFTC, emitió una interpretación que establece que las materias primas digitales, los objetos coleccionables digitales, las herramientas digitales y las stablecoins del GENIUS Act no son valores.
  • El 18 de agosto de 2026, la SEC propuso la Regulation Crypto Assets, que incluye exenciones de hasta 5 millones de dólares a lo largo de cuatro años y hasta 75 millones de dólares cada 12 meses.

Ejercicio nueve, seis, tres, uno

9ReunirEnumera hasta 9 declaraciones del sitio web, la página de venta o las publicaciones en redes sociales de un token que describan lo que hará el equipo o lo que pueden esperar los compradores, como crear un producto, listarlo en plataformas de intercambio, recomprar tokens o compartir ingresos.
6AgruparClasifícalas en 6 categorías: promesas de ganancias, promesas de trabajo de gestión, descripciones de cómo se usa el token, declaraciones sobre la comunidad, descargos de responsabilidad y declaraciones que no puedes clasificar.
3DestilarReduce las 6 categorías a 3 grupos: declaraciones que apuntan hacia un contrato de inversión, declaraciones que apuntan en sentido contrario y declaraciones neutras o poco claras.
1CristalizarEscribe 1 oración explicando, con tus propias palabras, por qué las promesas hechas cuando se vende un token pueden importar más que el propio token.

Verificación de hechos

Fechas, cifras y afirmaciones verificadas con las fuentes publicadas que se enumeran a continuación.

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