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Droit des trusts/Niveau IV · Trusts de protection sociale/4.3 Les dispositifs protecteurs/Leçon 5

Trusts hybrides

Ce que les gens entendent par un « trust hybride », pourquoi ce terme a des significations différentes selon les contextes, et en quoi l’appellation fiscale britannique « mixed trust » diffère.

Ceci est une ressource éducative et non un conseil juridique. Le droit des trusts varie d'un pays à l'autre et d'un État à l'autre, et la structure appropriée dépend de votre situation personnelle. Tout document que vous signez doit être rédigé ou examiné par un avocat qualifié dans votre juridiction.

La voie la plus légère

La voie la moins chère, la moins imposée, la plus simple et la plus discrète que permet la loi, de la meilleure à la moins bonne. Chaque étape indique la règle sur laquelle elle repose et la condition qui la maintient dans la légalité.

  1. Avant de payer pour un produit « hybride », demandez quelle signification et le droit de quelle juridiction sont visés ; l'étiquette n'a pas de définition juridique unique, et la question ne coûte rien.
  2. Un intérêt fixe et une partie discrétionnaire peuvent figurer dans un seul acte plutôt que dans deux trusts distincts ; au Royaume-Uni, HMRC taxe chaque partie d'un « trust mixte » selon ses propres règles, si bien que les trustees doivent tenir des registres séparés.
  3. Pour un bénéficiaire percevant des prestations soumises à conditions de ressources, placez sa part dans la partie discrétionnaire : un droit fixe aux revenus peut être comptabilisé pour le SSI ou Medicaid, tandis qu'un intérêt discrétionnaire ne l'est généralement pas.
  4. Un trust américain hybride de protection des actifs commence comme un trust à tiers parties avec le constituant exclu ; dès lors qu'un protecteur ajoute le constituant, cette partie est auto-constituée au sens du UTC §505, et le 11 U.S.C. §548(e) vise les transferts frauduleux effectués dans les 10 ans.

MatérielUne copie de l’acte de trust que vous lisez, si vous en avez un, pour voir quelles parties sont fixes et lesquelles sont discrétionnairesLes directives de l’HMRC intitulées « Trusts and taxes: types of trust » (Royaume-Uni), disponibles gratuitement sur gov.ukLeçons 3.2.4 et 4.3.2, sur les trusts discrétionnaires ainsi que sur les créanciers et les trusts constitués au profit du constituant lui-même

Curiosité

  1. Un « trust hybride » est-il une catégorie juridique, ou juste une étiquette ?
  2. Comment fonctionne au quotidien un trust comportant à la fois une partie fixe et une partie discrétionnaire ?
  3. Qu’est-ce qui change si un constituant est ajouté plus tard comme bénéficiaire de son propre trust ?

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  1. Le « trust hybride » n’est pas une catégorie juridique unique. Les auteurs emploient ce terme pour des montages différents, et son sens dépend de l’auteur et du pays. Trois usages sont courants : un trust qui combine des droits fixes et des droits discrétionnaires ; la notion fiscale britannique d’un trust dont les parties sont imposées selon des bases différentes ; et, dans la planification de protection des actifs aux États-Unis, un trust au profit d’autrui auquel le constituant peut être ajouté plus tard comme bénéficiaire. Lorsqu’un document ou un conseiller qualifie un trust d’« hybride », il est utile de demander quel sens est visé et le droit de quel pays s’applique.
  2. Le premier usage désigne un trust qui combine des droits fixes et des droits discrétionnaires. Par exemple, un bénéficiaire peut avoir droit à la totalité des revenus sa vie durant, tandis que les trustees disposent d’un pouvoir discrétionnaire sur le capital entre plusieurs membres de la famille. Ou bien une part peut être détenue en pleine propriété pour une personne désignée, tandis que le reste est détenu dans un trust discrétionnaire. La partie fixe confère à son bénéficiaire un droit qu’il peut faire valoir ; la partie discrétionnaire donne de la souplesse aux trustees, mais ses bénéficiaires n’ont de droit fixe à rien (leçon 3.2.4).
  3. Au Royaume-Uni, les indications de HMRC n’emploient pas « hybride » comme catégorie. Sa page « types of trust » mentionne plutôt les « mixed trusts » : une combinaison de plusieurs types de trusts, par exemple une partie interest in possession (droit actuel aux revenus) et une partie discrétionnaire. Les différentes parties sont traitées selon les règles fiscales applicables à chacune. La situation fiscale d’un tel trust se détermine donc partie par partie, et les trustees ont besoin de registres qui séparent les parties. Les règles fiscales évoluent ; c’est donc dans les indications actuelles de HMRC qu’il faut vérifier.
  4. Dans la planification de protection des actifs aux États-Unis, un trust « hybride », parfois appelé hybrid domestic asset protection trust, commence comme un trust au profit de tiers, généralement un conjoint et des descendants, dont le constituant n’est pas bénéficiaire. Un protecteur du trust ou une autre personne indépendante a le pouvoir d’ajouter plus tard le constituant comme bénéficiaire discrétionnaire. Il est généralement constitué dans un État qui autorise les trusts de protection des actifs constitués au profit du constituant lui-même (self-settled). Les commentateurs sont divisés sur le niveau de protection qu’il offre, et aucune source ne garantit qu’il fonctionnera face à un créancier donné.
  5. L’ajout du constituant change l’analyse. Dès que le constituant peut en bénéficier, le trust devient, pour cette partie, un trust constitué à son propre profit (self-settled). Selon le §505 du Uniform Trust Code, dans les États qui l’appliquent, les créanciers du constituant peuvent atteindre le montant maximal que le trustee pourrait verser au constituant ou pour son compte. Seule une minorité d’États autorisent les domestic asset protection trusts, à commencer par l’Alaska et le Delaware en 1997 et le Nevada en 1999, et le droit fédéral de la faillite (11 U.S.C. §548(e)) peut atteindre certains transferts vers de tels trusts effectués dans les 10 ans (leçon 4.3.2).
  6. Combiner des éléments comporte des compromis. Un droit fixe est plus sûr pour son bénéficiaire, mais il peut être plus facile à atteindre pour les créanciers et peut être pris en compte pour les prestations sous condition de ressources (leçon 4.1.1) ; un droit discrétionnaire est plus souple, mais ne confère aucun droit à un paiement. Les structures mixtes peuvent aussi coûter plus cher à gérer, car les trustees doivent tenir des comptes pour chaque partie. L’adéquation de l’une ou l’autre de ces structures à une famille dépend de sa situation et du droit local ; cette leçon décrit les sens du mot et ne suggère d’utiliser aucune d’entre elles.

Faits clés

  • Le « trust hybride » n’est pas une catégorie juridique unique ; son sens dépend de l’auteur et du système juridique.
  • Un sens courant désigne un trust qui combine des droits fixes, que les bénéficiaires peuvent faire valoir, et des droits discrétionnaires décidés par les trustees.
  • Les directives du HMRC pour le Royaume-Uni utilisent le terme « mixed trusts », et non « hybrid » : les différentes parties sont traitées conformément aux règles fiscales applicables à chacune d’elles.
  • Dans l’usage américain de la protection des actifs, un trust « hybride » commence comme un trust au profit de tiers, et un protecteur ou une autre personne indépendante peut ensuite ajouter le constituant comme bénéficiaire discrétionnaire.
  • Une fois le constituant ajouté, le trust est, pour cette partie, constitué à son propre profit (self-settled) ; selon l’UTC §505, les créanciers du constituant peuvent atteindre ce que le trustee pourrait verser au constituant.
  • Un droit fixe offre plus de certitude à son bénéficiaire ; un droit discrétionnaire offre de la souplesse mais aucun droit à un paiement.

Exercice neuf, six, trois, un

9RassemblerÉnumérez jusqu’à 9 éléments que l’on peut trouver dans un acte de trust (certains trusts en ont moins), comme un droit aux revenus, une part du capital à un certain âge, le pouvoir discrétionnaire du trustee, le pouvoir d’un protecteur, une clause spendthrift ou le pouvoir d’ajouter des bénéficiaires.
6RegrouperClassez-les en 6 catégories : droits fixes aux revenus, droits fixes au capital, pouvoir discrétionnaire du trustee, pouvoirs détenus par d’autres comme un protecteur, clauses de protection, et éléments dont vous n’êtes pas sûr.
3DistillerRéduisez les 6 catégories à 3 groupes : les éléments qui donnent à un bénéficiaire un droit exécutoire, ceux qui dépendent du pouvoir discrétionnaire ou de la décision de quelqu’un, et ceux que vous voudriez faire expliquer par un avocat.
1CristalliserÉcrivez 1 phrase expliquant, avec vos propres mots, pourquoi le mot « hybride » à lui seul ne vous dit pas comment fonctionne un trust.

Vérification des faits

Les dates, les chiffres et les affirmations ont été vérifiés à l’aide des sources publiées listées ci-dessous.

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