Droit des trusts/Niveau VI · Protection patrimoniale/6.3 Fraude, éthique et limites/Leçon 7

Confidentialité contre secret

La différence entre la confidentialité licite et le secret illicite dans les trusts, et l’état des registres des bénéficiaires effectifs aux États-Unis, au Royaume-Uni et dans l’UE.

Ceci est une ressource éducative et non un conseil juridique. Le droit des trusts varie d'un pays à l'autre et d'un État à l'autre, et la structure appropriée dépend de votre situation personnelle. Tout document que vous signez doit être rédigé ou examiné par un avocat qualifié dans votre juridiction.

La voie la plus légère

La voie la moins chère, la moins imposée, la plus simple et la plus discrète que permet la loi, de la meilleure à la moins bonne. Chaque étape indique la règle sur laquelle elle repose et la condition qui la maintient dans la légalité.

Un trust révocable entre vifs (living trust) doté de fonds maintient ses clauses hors des dossiers publics d'homologation du testament, ce qui en fait l'outil de confidentialité quotidien le moins coûteux. À noter : il ne dissimule rien aux créanciers (UTC §505(a)(1)) ni aux autorités fiscales.
Un acte notarié enregistré en Floride au nom d'un trustee désigné transfère la propriété, et les parties qui traitent avec ce trustee n'ont pas à s'enquérir des bénéficiaires non nommés (Fla. Stat. §689.073), ce qui permet aux propriétaires de ne pas figurer dans les registres fonciers. À noter : il s'agit d'une confidentialité, non d'un bouclier contre les créanciers ; l'imposition et les procédures judiciaires continuent de s'appliquer.
Les sociétés américaines et les personnes américaines ne déposent désormais plus de déclaration sur la propriété effective auprès du FinCEN, en vertu du règlement définitif d'août 2026. À noter : les sociétés étrangères immatriculées pour exercer des activités dans un État doivent toujours déclarer leurs propriétaires non américains, et tous les déclarations fiscales continuent.
Les trustees britanniques inscrivent la plupart des trusts express sur le Trust Registration Service de l'HMRC, qui n'est pas public ; d'autres ne fournissent que des données limitées en cas d'intérêt légitime lié au blanchiment d'argent. À noter : l'inscription elle-même est obligatoire, et les forces de l'ordre disposent d'un accès plus large.
Dans l'UE, les registres de propriété des sociétés ne sont plus ouverts au grand public depuis WM et Sovim (2022) ; un intérêt légitime au sens de la directive 2024/1640 est requis pour y accéder. À noter : on présume que les journalistes et les organisations de la société civile en disposent.

MatérielLeçon 2.1.3, sur l’homologation du testament (probate), et leçon 3.1.5, sur les idées reçues concernant la confidentialité des trusts entre vifs (living trusts)Les directives de gov.uk concernant l’enregistrement d’un trust auprès du Trust Registration ServiceLa page de FinCEN sur les informations relatives aux bénéficiaires effectifs, sur fincen.gov, pour la position actuelle des États-UnisL’arrêt de la CJUE dans WM et Sovim (affaires jointes C-37/20 et C-601/20, 22 novembre 2022), disponible gratuitement sur eur-lex.europa.eu

Curiosité

Pourquoi une famille pourrait-elle préférer que les détails d’une succession ne figurent pas dans les dossiers judiciaires publics ?
Où s’arrête le fait de garder les informations privées et où commence la dissimulation d’actifs vis-à-vis des créanciers ou des autorités fiscales ?
Qui a le droit de connaître les bénéficiaires effectifs d’un trust au Royaume-Uni ou dans l’UE ?

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La vie privée et le secret sont deux choses différentes. La vie privée consiste à garder les informations financières personnelles hors de portée du grand public, tout en les fournissant à ceux qui en ont le droit légal, tels que les autorités fiscales, les tribunaux et les créanciers agissant selon la voie légale. Le secret, au sens utilisé dans cette leçon, signifie cacher des actifs ou leur propriété à ceux qui ont le droit de les connaître. Le premier est légal dans la plupart des pays ; le second peut constituer une fraude ou un crime. Cette leçon explique la différence ainsi que la législation relative aux registres ; elle ne recommande aucune structure particulière.
Dans la plupart des États américains, un testament soumis à l’homologation (probate) et de nombreux actes de procédure deviennent des documents publics (leçon 2.1.3). Les actifs détenus dans un trust entre vifs (living trust) effectivement doté sont généralement transmis sans homologation, de sorte que les clauses du trust restent en général hors des dossiers judiciaires, même si les trustees peuvent être tenus d’informer les bénéficiaires et qu’un litige peut porter le trust devant les tribunaux (leçon 3.1.5). La confidentialité peut compter pour des bénéficiaires vulnérables, comme un enfant ou une personne handicapée. Elle ne permet pas de cacher des actifs aux créanciers ou aux autorités fiscales.
Le secret franchit la limite lorsqu’il sert à faire échec à des prétentions légitimes. Un transfert effectué pour faire obstacle à un créancier, le retarder ou le frauder peut être annulé en vertu du droit américain des transferts annulables (leçon 6.3.1), et dissimuler des actifs dans une faillite peut constituer un crime. Ne pas déclarer des trusts et des comptes étrangers entraîne des pénalités (leçon 6.2.4). La question n’est pas de savoir si une information est confidentielle, mais si elle est refusée à une personne qui y a légalement droit.
Aux États-Unis, le Corporate Transparency Act (2021) obligeait de nombreuses sociétés à déclarer leurs bénéficiaires effectifs à FinCEN, dans une base de données non publique. À la suite de recours judiciaires, FinCEN a publié en mars 2025 une règle finale provisoire (interim final rule) exemptant les sociétés américaines et les personnes américaines, et une règle finale entrée en vigueur le 14 août 2026 a rendu cette exemption permanente. Seules certaines sociétés étrangères enregistrées pour exercer une activité dans un État américain doivent encore faire une déclaration, et uniquement pour leurs bénéficiaires effectifs non américains. Les règles pouvant changer, fincen.gov fait foi.
Au Royaume-Uni, les trustees de la plupart des trusts exprès britanniques doivent s’inscrire auprès du Trust Registration Service du HMRC, créé en 2017 puis élargi de sorte que les trusts non imposables existants ont dû s’inscrire au plus tard le 1er septembre 2022. Le registre n’est pas public. Depuis septembre 2022, le HMRC ne communique des informations limitées à des tiers que s’ils justifient d’un intérêt légitime lié à des enquêtes sur le blanchiment de capitaux ou le financement du terrorisme, ou s’ils demandent des informations sur un trust qui contrôle une société offshore. Les autorités répressives bénéficient d’un accès plus large.
Dans l’Union européenne, la Cour de justice a jugé dans WM et Sovim (22 novembre 2022) qu’une disposition exigeant que les registres des bénéficiaires effectifs des sociétés soient accessibles à tout membre du public était invalide, car elle constituait une ingérence grave dans les droits au respect de la vie privée et à la protection des données. L’accès aux registres des trusts exigeait déjà un intérêt légitime. La directive anti-blanchiment de 2024 (EU 2024/1640) fonde l’accès du public sur un intérêt légitime, présumé pour des groupes tels que les journalistes et les organisations de la société civile, les États membres la mettant en œuvre par étapes.

Faits clés

La confidentialité maintient les détails hors de la vue du public tout en les divulguant à ceux qui ont un droit légal de les connaître ; le secret, quant à lui, les cache à ceux qui en ont le droit.
Un trust entre vifs (living trust) effectivement doté maintient généralement ses clauses hors des dossiers publics d’homologation, mais ne cache pas les actifs aux créanciers ni aux autorités fiscales.
La règle finale provisoire de FinCEN de mars 2025, rendue permanente par une règle finale entrée en vigueur le 14 août 2026, exempte les sociétés américaines et les personnes américaines de la déclaration des bénéficiaires effectifs prévue par le Corporate Transparency Act.
Le Trust Registration Service du Royaume-Uni n’est pas public ; depuis septembre 2022, le HMRC ne communique des données limitées qu’en cas d’intérêt légitime lié au blanchiment de capitaux ou au financement du terrorisme, ou pour les trusts qui contrôlent des sociétés offshore.
Dans les affaires WM et Sovim (C-37/20 et C-601/20, 22 novembre 2022), la CJUE a annulé la règle de l’UE qui accordait au grand public accès aux registres des bénéficiaires effectifs des entreprises.
La directive de l’UE de 2024 contre le blanchiment d’argent fonde l’accès du public sur un intérêt légitime, présumé pour des groupes tels que les journalistes et les organisations de la société civile.

Exercice neuf, six, trois, un

9RassemblerÉnumérez jusqu’à 9 règles sur les personnes qui peuvent consulter des informations relatives à un trust ou à ses propriétaires, tirées de cette leçon ou d’une source officielle que vous lisez (certaines sources en indiquent moins), par exemple les dossiers d’homologation des testaments (probate), les avis aux bénéficiaires, les déclarations fiscales et l’accès aux registres.

6RegrouperClassez-les en 6 catégories : dossiers judiciaires publics, documents privés du trust, déclarations fiscales, règles américaines sur les bénéficiaires effectifs, règles du registre britannique et règles des registres de l’UE.

3DistillerRéduisez les 6 catégories en 3 groupes : les informations que le public peut consulter, les informations que seules les autorités ou les personnes ayant un intérêt légitime peuvent consulter, et les informations qui ne doivent jamais être refusées à une personne qui y a légalement droit.

1CristalliserRédigez 1 phrase expliquant, avec vos propres mots, la différence entre garder un trust confidentiel et le garder secret.

Vérification des faits

Les dates, les chiffres et les affirmations ont été vérifiés à l’aide des sources publiées listées ci-dessous.

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