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Direito dos Trusts/Nível I · A ideia do trust/1.1 Três papéis/Lição 7

O que um mandato não é: testamentos, contratos, empresas

Por que um trust não é um testamento, contrato, empresa ou procuração

É educação, não aconselhamento jurídico. O direito dos trusts varia de país para país e de estado para estado, e a estrutura adequada depende da sua situação. Qualquer documento que você assine deve ser elaborado ou revisado por um advogado habilitado na sua região.

O caminho enxuto

A rota mais barata, com menos impostos, mais simples e mais privada que a lei permite, da melhor para a pior. Cada passo indica a regra em que se apoia e a condição que o mantém dentro da lei.

  1. Para a incapacidade, uma procuração estatutária gratuita costuma substituir um trust: pelo Uniform Power of Attorney Act, ela é durável por padrão (§104), e um formulário estatutário com firma reconhecida deve ser aceito ou questionado em até sete dias úteis (§120); ela termina com a morte.
  2. Na Inglaterra e no País de Gales, uma procuração duradoura (lasting power of attorney) custa £92 para registrar (£184 para os dois tipos), com redução para rendas inferiores a £12.000; ela não pode ser usada até que o Office of the Public Guardian a registre.
  3. Mantenha bens fora do registro de probate sem um trust: as designações de pagamento por morte e de transferência por morte passam fora do testamento, ao passo que os testamentos submetidos a probate são públicos (uma cópia custa £16 na Inglaterra e no País de Gales); as designações prevalecem sobre o testamento, portanto mantenha-as atualizadas.
  4. Um testamento pode não custar nada: a Califórnia aceita um testamento cuja assinatura e disposições materiais sejam de próprio punho do testador, com ou sem testemunhas (Probate Code §6111); como qualquer testamento, ele ainda precisa passar pelo probate.
  5. Constitua uma LLC apenas quando precisar de uma pessoa jurídica distinta, como para um negócio; para transmitir bens da família, um trust ou uma designação de beneficiário geralmente basta, sem os registros estaduais e relatórios anuais de uma entidade.

Materiaisuma cópia do seu testamento atual (se você tiver um)um modelo de procuração (muitos estão disponíveis gratuitamente online)um modelo de certificado de constituição (atos de organização) para uma LLCum extrato bancário com a indicação “pagável por morte”

Curiosidade

  1. O que acontece com a minha casa se eu estiver vivo, mas incapaz de tomar decisões?
  2. Se eu criar um trust para meus filhos, eles podem recorrer ao tribunal para fazê-lo valer, mesmo que nunca tenham assinado nada?
  3. Uma fundação pode ser processada em seu próprio nome, como uma empresa pode?

Explorar

  1. O testamento só entra em vigor após a morte. Ele indica quem recebe o quê depois que você falece, mas não faz nada enquanto você está vivo; portanto, não pode ajudar a administrar seus assuntos caso você perca a capacidade de fazê-lo. Um trust pode guardar e administrar bens durante sua vida e continuar fazendo isso após a morte. Nos Estados Unidos, um trust em vida evita o processo de inventário apenas para os ativos que realmente são transferidos para ele. Bens mantidos em seu próprio nome, sem indicação de beneficiário ou coproprietário, geralmente passam pelo processo de inventário, independentemente de você ter um testamento ou não.
  2. Um contrato é um acordo. Em países de direito comum como a Inglaterra e os EUA, uma promessa geralmente só pode ser considerada um contrato se cada parte oferecer algo de valor, chamado “contraprestação”. Um trust não precisa de contraprestação: assim que o instituidor transfere bens para o trustee, o trust torna-se vinculativo, mesmo que os beneficiários não tenham dado nada. Os beneficiários também podem recorrer aos tribunais para fazer com que o acordo seja cumprido, embora nunca tenham assinado nada. No caso de um contrato, tradicionalmente apenas as partes envolvidas podem processar, embora em muitos lugares agora seja permitido que um terceiro nomeado faça valer alguns contratos.
  3. Uma empresa ou sociedade de responsabilidade limitada (LLC) é uma pessoa jurídica distinta. Ela possui bens, firma contratos e processa ou é processada em seu próprio nome. Um trust comum geralmente não é uma pessoa jurídica. O trustee detém o título legal sobre os bens em nome dos beneficiários; portanto, na maioria dos sistemas de direito comum, as reivindicações relativas aos bens do trust são feitas pelo ou contra o trustee. Alguns trusts estatutários e comerciais são tratados mais como entidades; o Nível VII aborda esses casos. Para planejamento familiar, um trust deve ser visto antes como uma relação, e não como uma entidade corporativa.
  4. Um poder notarial nomeia um agente para agir em seu nome enquanto você estiver vivo, e ele termina com sua morte. Em muitos lugares, um poder notarial comum também acaba se você perder a capacidade mental, a menos que seja um tipo especial criado para superar isso, como o poder notarial duradouro nos EUA ou o poder notarial permanente em Inglaterra e Gales. Um trust funciona de maneira diferente. Um trust vitalício pode continuar após a morte do instituidor, geralmente tornando-se irrevogável, enquanto um trust criado por testamento começa a vigorar com a morte. De qualquer forma, o trustee continua gerenciando os bens em nome dos beneficiários.
  5. A privacidade também é diferente. Na Inglaterra e no País de Gales, uma vez que o processo de homologação do testamento seja concluído, ele se torna um registro público e qualquer pessoa pode solicitar uma cópia. Nos estados dos EUA, um testamento arquivado no tribunal responsável pela homologação de testamentos geralmente também é um registro público. Os termos de um trust em vigor que nunca chega aos tribunais normalmente permanecem privados, entre o trustee e os beneficiários. Privado não significa oculto do governo: os trusts ainda precisam preencher declarações fiscais e fazer relatórios quando a lei o exigir.
  6. A diferença fundamental está em quem possui o título de propriedade. Em uma empresa, a própria empresa é dona do imóvel. Com um contrato, cada parte mantém o que possui e simplesmente se compromete a fazer algo. Já com um trust, o trustee detém o “título legal”, enquanto o beneficiário tem o “interesse beneficente”. Essa divisão permite que o trustee gestione bens que não lhe pertencem para desfrute. Se uma pessoa for tanto o único trustee quanto o único beneficiário de todos os interesses, presentes e futuros, os dois títulos se unem e o trust acaba.

Fatos-chave

  • Um testamento só entra em vigor após a morte; um trust vitalício pode administrar os ativos durante a vida do instituidor.
  • Os trusts não exigem “contraprestação” para serem válidos, ao contrário dos contratos, que demandam troca mútua de valor.
  • Na Inglaterra e no País de Gales, um testamento torna-se um registro público uma vez que o processo de homologação é concedido; os testamentos dos EUA submetidos a esse processo também são geralmente públicos, enquanto os termos de um trust normalmente permanecem privados.
  • Um poder notarial termina com a morte do mandante, e um poder ordinário pode terminar com a perda da capacidade; um trust pode continuar após a morte do instituidor.
  • Uma LLC é uma pessoa jurídica separada que possui bens; um trust padrão não o é, pois o trustee detém a titularidade em nome dos beneficiários.
  • Os beneficiários podem fazer valer um trust em tribunal, mesmo que nunca o tenham assinado; segundo as regras tradicionais de contratos, apenas as partes de um contrato podem processar.

Exercício nove, seis, três, um

9ReunirReúna 9 documentos ou exemplos, seus próprios ou amostras gratuitas encontradas online: 1. Um testamento. 2. Uma procuração. 3. Um certificado de constituição de LLC ou contrato social. 4. Uma conta bancária com a designação “pagável por morte”. 5. Um formulário de beneficiário de plano de aposentadoria. 6. Um título de propriedade em nome de uma pessoa. 7. Um contrato de serviços. 8. Um documento de trust ou certificação de trust. 9. Um título ou conta em nome de um administrador fiduciário.
6AgruparClassifique os 9 itens em 6 categorias por tipo de instrumento: testamento, procuração, contrato, empresa, trust e designação de beneficiário ou propriedade direta.
3DestilarReduza as 6 categorias para 3 perguntando quem possui a propriedade: você pessoalmente, uma pessoa jurídica separada (uma empresa) ou um administrador em nome de outra pessoa. Anote quais documentos se enquadram em cada uma delas.
1CristalizarUm trust difere de uma empresa pelo fato de que quem detém o título legal dos ativos é diferente.

Verificação de fatos

Datas, números e afirmações verificados com as fontes publicadas listadas abaixo.

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