Direito dos Trusts/Nível VI · Proteção/6.3 Fraude, ética e limites/Lição 3

Tempo: por que o planejamento deve vir antes dos problemas

Por que o momento de uma transferência é tão importante na lei estadunidense sobre transferências anuláveis: credores presentes e futuros, solvência no momento da transferência e quais mudanças ocorrem uma vez que surge um crédito.

É educação, não aconselhamento jurídico. O direito dos trusts varia de país para país e de estado para estado, e a estrutura adequada depende da sua situação. Qualquer documento que você assine deve ser elaborado ou revisado por um advogado habilitado na sua região.

O caminho enxuto

A rota mais barata, com menos impostos, mais simples e mais privada que a lei permite, da melhor para a pior. Cada passo indica a regra em que se apoia e a condição que o mantém dentro da lei.

Planeje em anos calmos: uma transferência realizada enquanto solvente e antes de qualquer crédito evita o teste de insolvência da Seção 5(a), que protege apenas credores existentes. Ressalva: nos termos da Seção 1 da UVTA, um crédito existe a partir do dano, seja contingente ou contestado, antes mesmo de qualquer ação judicial.
Construa patrimônio isento gradualmente por meio de contribuições rotineiras para aposentadoria, amortização de hipoteca e seguros, em vez de conversões de última hora. Ressalva: a Flórida anula conversões em ativos isentos realizadas com o objetivo de prejudicar credores (Fla. Stat. §222.30), embora Havoco v. Hill (2001) tenha decidido que o lar próprio constitucional continuava protegido.
Na falência, o interesse em imóvel residencial adquirido nos 1.215 dias anteriores ao pedido é limitado a US$ 214.000 (§522(p), casos a partir de 1º de abril de 2025) e o §522(o) remove o valor adicionado com intenção nos últimos 10 anos. Ressalva: manobras de última hora para um estado mais generoso são em grande parte neutralizadas.
Uma declaração juramentada de solvência antes do financiamento é uma prova de baixo custo. Ressalva: os tribunais a ponderam junto com tudo o mais, e um devedor que geralmente não paga suas dívidas quando vencem é presumido insolvente (UVTA §2).
Acompanhe os prazos contados a partir de cada transferência: 4 anos pela UVTA ou 1 ano após a descoberta, 2 anos pelo DAPT do Nevada e 2 anos na falência (e 10 para trusts autossustentados). Ressalva: esses períodos limitam ações judiciais; eles nunca tornam legítima uma transferência intencional.

MateriaisO texto dos §§1, 2, 4 e 5 da UVTA, conforme estabelecido em um estado, por exemplo, o capítulo 19.40 do RCW de Washington, disponível gratuitamente onlineLição 6.3.1, sobre transferências anuláveis, e lição 6.3.2, sobre sinais de fraudeLição 6.1.3, sobre trusts de proteção de ativos domésticos

Curiosidade

Quando uma pessoa se torna credora de outra: quando é prejudicada, quando processa ou quando vence?
Uma transferência feita enquanto alguém é solvente ainda pode ser desfeita?
Por que a mesma transferência pode ser tratada de maneira tão diferente se for feita após o início dos problemas em vez de anos antes?

Explorar

Na legislação americana sobre transferências anuláveis, a mesma transferência pode ser tratada de maneira muito diferente dependendo de quando ocorreu. As regras da Uniform Voidable Transactions Act (UVTA, anteriormente Uniform Fraudulent Transfer Act de 1984) levam em consideração a situação do devedor no momento da transferência, e não a data de uma ação judicial posterior. É por isso que os especialistas em proteção patrimonial enfatizam que qualquer planejamento deve ser feito antes dos problemas surgirem: uma vez que houver um crédito, a transferência pode atender simultaneamente a vários dos critérios apresentados nas lições 6.3.1 e 6.3.2. Esta lição explica o motivo disso.
Um credor é qualquer pessoa que tenha um “direito de crédito”, e o §1 da UVTA define esse direito de forma ampla: um direito ao pagamento, quer ele esteja ou não convertido em sentença, liquidado ou não liquidado, fixo ou contingente, vencido ou não vencido, disputado ou não disputado. Assim, uma pessoa ferida em um acidente é geralmente credora da pessoa responsável desde o momento do ferimento, antes de qualquer processo judicial ou sentença. Os autores costumam falar em três grupos: credores atuais, cujos direitos de crédito existem no momento da transferência; credores futuros previsíveis, cujos direitos de crédito são esperados com base em circunstâncias conhecidas; e credores futuros desconhecidos, cujos direitos de crédito são meramente possíveis.
Os grupos recebem proteções diferentes. Uma transferência feita com intenção real de dificultar, atrasar ou fraudar é anulável tanto em relação aos credores atuais quanto aos futuros (§4(a)(1)); portanto, basta a intenção voltada para um crédito esperado. A fraude presumida baseada na insolvência (§5(a)) protege apenas os credores cujos créditos surgiram antes da transferência. O §4(a)(2) também se aplica aos credores posteriores, nos quais o devedor, ao não receber um valor razoavelmente equivalente, ficou com ativos excessivamente pequenos ou pretendia, acreditava ou deveria razoavelmente acreditar que teria dívidas além de sua capacidade de pagamento. Até que ponto a intenção voltada para credores futuros meramente possíveis e não identificados é considerada relevante é uma questão sobre a qual os tribunais divergem.
A solvência é avaliada no momento da transferência. De acordo com o §2 da UVTA, um devedor é insolvente se suas dívidas excederem seus ativos em uma avaliação justa; além disso, um devedor que geralmente não paga as dívidas quando vencem, exceto por causa de uma disputa legítima, é considerado insolvente, o que coloca o ônus de provar a solvência mais provável sobre a outra parte. Como as dívidas incluem créditos contingentes e controversos, um processo judicial em andamento pode afetar a solvência. Alguns consultores preparam, e algumas leis DAPT exigem, uma declaração juramentada de solvência antes da transferência; os tribunais a tratam como prova a ser considerada juntamente com tudo o mais, e não como evidência de que a transferência não pode ser contestada.
Uma vez que exista um crédito, uma transferência sem valor pode acarretar vários indícios de fraude: ação judicial ou ameaça de ação, insolvência ou quase-insolvência, transferência para um insider ou para um trust do qual o devedor se beneficia, e realização da transferência em período próximo à existência de uma dívida significativa (UVTA §4(b)). Ela também pode atender por si só aos critérios de fraude construtiva. Uma transferência feita anos antes, enquanto o devedor era solvente e antes do surgimento de qualquer crédito, geralmente não apresenta esses elementos, mas não está imune: a intenção real em relação a um crédito esperado, os credores excepcionais (lição 6.1.5) e as regras de falência ainda se aplicam.
Os prazos também começam a contar a partir da transferência. A UVTA §9 permite, em geral, 4 anos, ou 1 ano após a descoberta no caso de créditos baseados em intenção real, se este momento for posterior; as leis relativas aos DAPT estabelecem seus próprios prazos para esses trusts (lição 6.1.3); e em situações de falência, o 11 U.S.C. §548 prevê um prazo de 2 anos, em geral, e de 10 anos para transferências feitas com intenção real para trusts autogeridos (§548(e); lição 6.3.4). Nenhum desses prazos torna uma transferência feita com intenção de fraudar uma transferência legítima; eles apenas limitam o momento em que um crédito pode ser apresentado. Esta lição descreve como o tempo é analisado; ela não sugere quando ou se fazer alguma transferência.

Fatos-chave

De acordo com o §1 da UVTA, um “crédito” inclui direitos que são não liquidados, contingentes, imaturos ou disputados, de modo que um credor pode existir antes de qualquer processo judicial.
Transferências feitas com intenção real de dificultar, atrasar ou fraudar são anuláveis perante credores atuais e futuros (UVTA §4(a)(1)).
A fraude construtiva com base na insolvência, nos termos do §5(a) da UVTA, protege apenas os credores cujos créditos surgiram antes da transferência.
De acordo com o §2 da UVTA, um devedor que geralmente não paga as dívidas quando vencem, exceto em caso de disputa legítima, é considerado insolvente.
A solvência é avaliada no momento da transferência, e as dívidas incluem créditos contingentes e disputados, como processos judiciais em andamento.
De acordo com o 11 U.S.C. §548(e), um trustee de falências pode evitar transferências feitas com intenção real para um trust autogerido criado nos 10 anos anteriores à petição.

Exercício nove, seis, três, um

9ReunirListe até 9 eventos datados de uma decisão judicial ou estudo de caso que você esteja lendo (alguns têm menos), como transferências, novas dívidas, um acidente ou disputa, uma carta de exigência, uma ação judicial, uma sentença e um pedido de falência.

6AgruparClassifique-os em 6 categorias: transferências, dívidas contraídas, eventos que geraram um crédito, notificações e ameaças, petições judiciais e datas das quais você não tem certeza.

3DestilarReduza as 6 categorias para 3 grupos: eventos antes da existência de qualquer reclamação, eventos após a existência de uma reclamação mas antes do processo judicial, e eventos após o ajuizamento do processo.

1CristalizarEscreva 1 frase explicando, em suas próprias palavras, por que a mesma transferência pode ser tratada de forma diferente dependendo se já existia um crédito.

Verificação de fatos

Datas, números e afirmações verificados com as fontes publicadas listadas abaixo.

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