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Direito dos Trusts/Nível VII · Propriedade e negócios/7.2 Negócios/Lição 6

Planejamento de sucessão empresarial

O que acontece com uma empresa de propriedade fechada quando um dos proprietários morre ou perde a capacidade civil, como são utilizados acordos de compra e venda e trusts, e o que foi decidido no caso Connelly v. United States (2024) sobre resgates financiados por seguros.

É educação, não aconselhamento jurídico. O direito dos trusts varia de país para país e de estado para estado, e a estrutura adequada depende da sua situação. Qualquer documento que você assine deve ser elaborado ou revisado por um advogado habilitado na sua região.

O caminho enxuto

A rota mais barata, com menos impostos, mais simples e mais privada que a lei permite, da melhor para a pior. Cada passo indica a regra em que se apoia e a condição que o mantém dentro da lei.

  1. Primeira etapa de menor custo: um acordo de compra e venda assinado e uma procuração duradoura, para que existam previamente um comprador, um preço e um substituto; nos termos do IRC §2703, o preço só é considerado para fins de imposto sobre herança se as condições forem em condições de mercado (arm's-length) e não constituírem mecanismo familiar.
  2. Após o caso Connelly v. United States (2024), seguros de vida mantidos pela empresa utilizados para resgate aumentam o valor da empresa para fins do imposto sobre herança; a compra cruzada financiada pelas apólices dos próprios proprietários evita isso, ao custo de um número maior de apólices.
  3. Transfira gradualmente ações sem direito de voto ou cotas de LLC, até US$ 19.000 por beneficiário em 2026, sem utilizar a isenção; a combinação de ações comuns com e sem direito de voto mantém uma corporação do tipo S com uma única classe de ações. Doações maiores exigem o preenchimento do Form 709.
  4. Abaixo da exclusão federal de US$ 15 milhões em 2026, não incide imposto sobre herança; para espólios maiores cuja participação empresarial exceda 35% do patrimônio bruto ajustado, é possível utilizar parcelamentos nos termos do §6166 ou um resgate nos termos do §303 para o pagamento.
  5. Uma trust revogável que detenha as ações permite a um administrador sucessor agir em caso de incapacidade e evita o inventário (probate), mas não oferece proteção contra credores, e as ações permanecem no patrimônio tributável.

MateriaisO contrato de operação, o acordo entre acionistas ou o contrato de parceria de uma empresa que você está estudandoA opinião da Suprema Corte em Connelly v. United States (2024), disponível em law.cornell.edu ou supremecourt.govLição 5.1.1, sobre imposto sobre patrimônio e doações, e lição 5.1.4, sobre trusts de seguro de vidaLição 7.2.5, sobre voting trusts (trusts de voto), e lição 7.2.7, sobre trusts que possuem empresas operacionais

Curiosidade

  1. Quem administra uma empresa familiar no dia seguinte à morte de seu fundador, e quem é o dono dela?
  2. Por que os coproprietários concordariam com antecedência sobre quem pode comprar as ações de um proprietário que está saindo e a que preço?
  3. Quando uma empresa é beneficiária de um seguro de vida de um proprietário, isso faz com que as ações desse proprietário valham mais?

Explorar

  1. Uma empresa de propriedade fechada, pertencente a poucas pessoas e que não é negociada em bolsa, pode enfrentar dificuldades quando um dos proprietários morre ou perde a capacidade civil. As ações passam de acordo com o testamento do proprietário, um trust ou as regras legais relativas à herança sem testamento (intestacy), fazendo com que herdeiros que não trabalham na empresa possam se tornar coproprietários. Uma procuração duradoura pode permitir que um agente atue em nome de um proprietário que perdeu a capacidade civil, mas essa procuração termina com a morte do proprietário. O planejamento sucessório tem duas partes distintas: quem será o proprietário da empresa (sucessão na propriedade) e quem a administrará (sucessão na gestão). Geralmente, são pessoas diferentes.
  2. Um acordo de compra e venda é um contrato entre os proprietários, e frequentemente a empresa, que estipula o que acontece com as participações de um proprietário em casos como morte, invalidez, aposentadoria ou divórcio. Geralmente define quem pode ou deve comprar, como o preço será determinado (um valor fixo, uma fórmula ou uma avaliação) e como a compra será financiada. Pode fornecer um comprador para o espólio e manter a propriedade nas mãos de pessoas aceitas pelos demais. Quanto ao imposto federal sobre heranças nos EUA, o IRC §2703 estipula que o preço em tal acordo é desconsiderado na avaliação das participações, a menos que o acordo seja um arranjo comercial legítimo (bona fide), não seja um meio de transferir bens para membros da família por um valor inferior ao seu valor real, e tenha termos comparáveis a negócios feitos entre partes independentes.
  3. Existem duas formas principais. Em um acordo de compra cruzada, os proprietários remanescentes compram a participação do proprietário que está saindo por conta própria, muitas vezes financiados por apólices de seguro de vida que possuem um sobre o outro. Em um acordo de resgate pela entidade (resgate de ações), a empresa compra de volta a participação, frequentemente financiada pelo seguro que a empresa possui. De qualquer forma, os proprietários remanescentes acabam com uma participação percentual maior. As formas diferem em quem possui as apólices, quem precisa do dinheiro e nos resultados fiscais, incluindo a base tributária dos compradores e, como Connelly mostra, como a empresa é avaliada no momento da morte de um proprietário.
  4. Em Connelly v. United States, 602 U.S. 257 (2024), dois irmãos possuíam uma empresa de suprimentos para construção que tinha apólices de seguro de vida em nome de cada um deles para financiar o resgate das ações. Quando Michael Connelly faleceu, a empresa recebeu cerca de US$ 3,5 milhões e pagou US$ 3 milhões por suas ações. Seu espólio argumentou que a obrigação de resgatar as ações compensava os proventos do seguro. O Supremo Tribunal, por unanimidade, em parecer do Justice Thomas, entendeu que “a obrigação contratual de uma corporação de resgatar ações não é necessariamente um passivo que reduz o valor da corporação para fins do imposto federal sobre heranças”. Os proventos foram considerados um ativo da empresa, o que elevou o valor de suas ações, fazendo com que o espólio tivesse que pagar mais impostos.
  5. O tribunal observou que os irmãos poderiam ter usado um acordo de compra cruzada em vez disso, e afirmou que não estava estabelecendo que uma obrigação de resgate nunca possa reduzir o valor de uma empresa. Trusts também podem deter interesses comerciais. Um trust revogável pode manter as ações fora do inventário judicial (probate) e permitir que um trustee sucessor atue caso o proprietário perca sua capacidade, mas não oferece proteção contra os credores do proprietário, e as ações permanecem no patrimônio tributável deste. Ações transferidas a um trust irrevogável podem sair do patrimônio, sujeitas às regras do imposto sobre doações. Voting trusts (trusts de voto) e classes de ações com e sem poder de voto podem separar o controle do benefício econômico.
  6. A avaliação costuma ser a parte mais difícil. Os avaliadores de participações minoritárias em empresas de controle fechado podem aplicar descontos devido à falta de controle e à baixa comercializabilidade, já que tais participações são difíceis de vender e não influenciam diretamente a empresa. O tamanho do desconto depende dos fatos específicos, e o IRS e os tribunais costumam questioná-lo, sendo assim um tema comum de disputa. Para 2026, a exclusão básica do imposto federal sobre heranças nos EUA é de 15 milhões de dólares por pessoa; esses valores mudam conforme as leis e ao longo dos anos.

Fatos-chave

  • O planejamento de sucessão abrange tanto quem será dono de uma empresa de propriedade fechada quanto quem a administrará; essas pessoas podem ser diferentes.
  • Um acordo de compra e venda define quem pode ou deve adquirir a participação do proprietário em casos como morte ou invalidez, como o preço é determinado e como a compra é financiada.
  • Em um acordo de compra cruzada, os outros proprietários compram as participações; em um resgate da entidade, a empresa as recompra.
  • De acordo com o §2703 do IRC, o preço acordado é desconsiderado para a avaliação do imposto sobre heranças, a menos que se trate de um arranjo comercial legítimo (bona fide), e não de um meio para transferir bens à família por um valor inferior ao seu valor real, sendo comparável a condições entre partes independentes.
  • Connelly v. United States (2024) decidiu por unanimidade que a obrigação de uma empresa de resgatar ações não reduz necessariamente seu valor; portanto, os recursos provenientes de seguros de vida recebidos pela empresa aumentaram o valor das ações.
  • Um trust revogável pode ajudar em casos de incapacidade e no inventário judicial (probate), mas não oferece proteção aos credores, e seus ativos permanecem no patrimônio tributável do proprietário.

Exercício nove, seis, três, um

9ReunirListe até 9 disposições de um acordo de compra e venda ou plano de sucessão descrito em um estudo de caso ou artigo que você está lendo (alguns têm menos), como os eventos desencadeadores, quem compra, o método de preço, financiamento, papéis da gestão e termos de disputa.
6AgruparClassifique-os em 6 categorias: eventos desencadeadores, quem compra, como o preço é definido, como a compra é financiada, quem gerencia o negócio posteriormente e fatos sobre os quais você não tem certeza.
3DestilarReduza as 6 categorias para 3 grupos: disposições sobre propriedade, disposições sobre gestão e disposições que afetam a avaliação ou os impostos.
1CristalizarA decisão de Connelly fez com que a escolha entre uma compra cruzada e um acordo de resgate se tornasse relevante para o imposto sobre heranças, pois determinou quais ativos poderiam ser considerados parte da herança.

Verificação de fatos

Datas, números e afirmações verificados com as fontes publicadas listadas abaixo.

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