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Direito dos Trusts/Nível VII · Propriedade e negócios/7.2 Negócios/Lição 7

Trusts e empresas operacionais: LLCs dentro de trusts

Detenção de participações em LLC ou ações de empresa por meio de um trust: restrições à transferência nos acordos operacionais, as regras dos trusts de tipo S corporation e os deveres do trustee quando uma empresa representa a maior parte do patrimônio do trust.

É educação, não aconselhamento jurídico. O direito dos trusts varia de país para país e de estado para estado, e a estrutura adequada depende da sua situação. Qualquer documento que você assine deve ser elaborado ou revisado por um advogado habilitado na sua região.

O caminho enxuto

A rota mais barata, com menos impostos, mais simples e mais privada que a lei permite, da melhor para a pior. Cada passo indica a regra em que se apoia e a condição que o mantém dentro da lei.

  1. Antes de transferir uma quota de LLC para sua revogável, leia o acordo operacional; muitos permitem a transferência para um trust do próprio cotista e a alteração custa pouco, ao passo que uma transferência não aprovada pode transmitir apenas os direitos de distribuição.
  2. Um trust revogável é um grantor trust, podendo assim deter ações de sociedade S sem necessidade de eleição, e a maioria não apresenta declaração separada sob o Método Opcional 1 do IRS; a elegibilidade perdura por 2 anos após o falecimento do proprietário.
  3. Após esse prazo, um qualified subchapter S trust tributa os rendimentos em nome de seu único beneficiário pelas alíquotas pessoais; a eleição deve ser apresentada no prazo de 2 meses e 16 dias contados da transferência das ações, havendo alívio para atrasos nos termos do Rev. Proc. 2013-30.
  4. Um electing small business trust admite vários beneficiários, mas tributa a renda S pela alíquota máxima de trust, de 37% sobre o rendimento tributável de trust em 2026 que exceder US$ 16.000; opte por ele apenas quando um QSST não couber.
  5. Um trust que deter principalmente uma única empresa familiar deve permitir expressamente ao fiduciário a retenção dela; caso contrário, o Uniform Prudent Investor Act §3 exige diversificação, e os fiduciários que confiarem razoavelmente nos termos do instrumento estão resguardados.

MateriaisO acordo operacional de uma LLC que você está estudando, especialmente suas cláusulas de transferência e admissão26 U.S.C. §1361(c)(2), (d) e (e), sobre trusts que podem deter ações de corporações tipo S, disponível gratuitamente em law.cornell.eduAs seções sobre o dever do investidor prudente e do trustee no código de trusts do seu estadoLição 1.1.6, sobre deveres fiduciários, e lição 5.1.5, sobre grantor trusts

Curiosidade

  1. Se um membro de uma LLC transfere sua participação para um trust, o trustee se torna membro?
  2. Que tipos de trust podem possuir ações em uma corporação S sem perder seu status de S?
  3. Um trustee precisa vender um negócio familiar para diversificar os investimentos do trust?

Explorar

  1. Os proprietários costumam deter participações em LLCs ou ações de empresas por meio de um trust, por exemplo, em um trust revogável em vida (living trust) para evitar o inventário judicial (probate), ou em um trust irrevogável como parte do planejamento patrimonial. O trustee então detém o título legal sobre essas participações e deve geri-las em benefício dos beneficiários. Três conjuntos de regras são importantes: os documentos próprios da empresa e a legislação empresarial estadual, as regras fiscais federais para corporações do tipo S, e as obrigações do trustee sob a lei dos trusts. Esta lição descreve cada um deles; explica a legislação aplicável sem sugerir nenhuma estrutura específica.
  2. As LLCs são regidas pelos estatutos estaduais e pelo acordo operacional dos membros, que frequentemente restringem as transferências, por exemplo, exigindo o consentimento de outros membros, concedendo direitos de preferência ou estabelecendo condições para a compra da participação. De acordo com a Lei Uniforme sobre Empresas de Responsabilidade Limitada (Uniform Limited Liability Company Act) e muitos estatutos estaduais, a transferência de uma “participação transferível” transfere o direito às distribuições, mas, por si só, não permite que o adquirente participe da gestão; para se tornar membro, geralmente é necessária a permissão do acordo operacional ou o consentimento dos membros. Alguns acordos permitem expressamente transferências para um trust revogável do proprietário. O acordo e o estatuto estadual determinam cada caso em particular.
  3. Para corporações do tipo S, o IRC §1361 limita quem pode deter ações. Os trusts permitidos incluem um trust considerado de propriedade exclusiva de um cidadão ou residente dos EUA segundo as regras relativas aos grantor trusts, como um trust revogável em vida (living trust) (§1361(c)(2)(A)(i)); tal trust por 2 anos após a morte do proprietário presumido (ii); um trust que recebe ações por meio de testamento, por 2 anos (iii); um voting trust (iv); e um electing small business trust (v). Outros trusts devem se qualificar como qualified subchapter S trust (QSST) segundo o §1361(d) ou como electing small business trust (ESBT) segundo o §1361(e). Um acionista inelegível encerra a eleição pelo regime S.
  4. Um QSST deve ter apenas 1 beneficiário dos rendimentos durante a vida dessa pessoa, que deve ser cidadão ou residente dos EUA; todos os rendimentos devem ser distribuídos imediatamente, e o principal só pode ser destinado a esse beneficiário. O beneficiário faz a eleição e é tributado como proprietário das ações S. Um ESBT pode ter vários beneficiários, como indivíduos, espólios (estates) e certas organizações de caridade, mas nenhum interesse pode ser adquirido por meio de compra. O trustee faz a eleição, e, de acordo com o §641(c) do IRC, a parte correspondente à corporação S é tributada para o trust na maior alíquota de imposto de renda aplicável a trusts. As eleições têm prazos; as instruções do Formulário 2553 e os regulamentos explicam como proceder.
  5. Um trust que detém um negócio pode entrar em conflito com os deveres de investimento do trustee. De acordo com o Código Uniforme de Trusts (Uniform Trust Code), o §802 estabelece o dever de lealdade e o §803, o dever de imparcialidade entre os beneficiários. A maioria dos estados adotou a Lei Uniforme para Investidores Prudentes (1994), cujo §3 exige diversificação, a menos que o trustee decida, de forma razoável, que, devido a circunstâncias especiais, os objetivos do trust sejam melhor atendidos sem ela; o comentário oficial cita a vontade de manter um negócio familiar como exemplo. As regras da lei constituem padrões que os termos do trust podem ampliar, restringir ou eliminar, e o trustee está protegido ao agir com base razoável nessas regras.
  6. Na prática, os instrumentos de trust que detêm um negócio familiar geralmente estipulam se o trustee pode mantê-lo, quem vota nele e se o trustee pode atuar como diretor ou executivo. Na ausência de tais disposições, aplicam-se as obrigações padrão. Os custos variam muito conforme a região e a complexidade: o trust pode precisar de sua própria declaração de imposto de renda (Formulário 1041), enquanto uma corporação S deve preencher o Formulário 1120-S. As regras diferem entre os estados, portanto o código de trusts e a legislação empresarial do estado em questão são as referências.

Fatos-chave

  • De acordo com a Lei Uniforme sobre Empresas de Responsabilidade Limitada (Uniform Limited Liability Company Act) e muitos estatutos estaduais, o adquirente de uma participação em uma LLC tem direitos de distribuição, mas não direitos de gestão, a menos que o acordo operacional ou os membros permitam isso.
  • Um trust considerado de propriedade exclusiva de um cidadão ou residente dos EUA sob as regras dos grantor trusts, como um trust revogável em vida (living trust), pode deter ações de corporação S (IRC §1361(c)(2)(A)(i)).
  • Um QSST (§1361(d)) tem 1 beneficiário dos rendimentos que deve receber todos os rendimentos imediatamente e que faz a eleição, sendo tributado sobre a renda do tipo S.
  • Um ESBT (§1361(e)) pode ter vários beneficiários elegíveis, é eleito pelo trustee e, nos termos do §641(c), sua parte S é tributada à maior alíquota de imposto sobre trusts.
  • O Código Uniforme de Trusts (Uniform Trust Code), §802, trata do dever de lealdade e o §803, do dever de imparcialidade.
  • A Lei Uniforme para Investidores Prudentes (Uniform Prudent Investor Act), §3, exige diversificação, a menos que circunstâncias especiais tornem isso imprudente, e os termos do trust podem alterar essa regra padrão.

Exercício nove, seis, três, um

9ReunirListe até 9 disposições de um acordo operacional, instrumento de trust ou estudo de caso que esteja lendo (alguns têm menos) relacionadas a um trust que detém uma empresa, como consentimentos para transferência, admissão de membros, eleições de corporação S, cláusulas de retenção e quem vota pelos interesses.
6AgruparClassifique-os em 6 categorias: regras de transferência e admissão, votação e gestão, situação fiscal e eleições, obrigações de investimento e retenção, distribuições aos beneficiários e fatos sobre os quais você não tem certeza.
3DestilarReduza as 6 categorias para 3 grupos: regras dos documentos e estatutos da empresa, regras da legislação tributária federal e regras da legislação de trusts.
1CristalizarEscreva 1 frase explicando, com suas próprias palavras, por que transferir um interesse empresarial para um trust envolve o direito societário, o direito tributário e o direito dos trusts ao mesmo tempo.

Verificação de fatos

Datas, números e afirmações verificados com as fontes publicadas listadas abaixo.

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