Droit des trusts/Niveau VII · Biens immobiliers et entreprises/7.2 L'entreprise/Leçon 7

Trusts et sociétés d’exploitation : les LLC détenues en trust

Détenir des parts de LLC ou des actions de société dans un trust : restrictions de cession dans les operating agreements, règles applicables aux trusts actionnaires de S corporations, et obligations du trustee lorsqu’une seule entreprise représente l’essentiel du trust.

Ceci est une ressource éducative et non un conseil juridique. Le droit des trusts varie d'un pays à l'autre et d'un État à l'autre, et la structure appropriée dépend de votre situation personnelle. Tout document que vous signez doit être rédigé ou examiné par un avocat qualifié dans votre juridiction.

La voie la plus légère

La voie la moins chère, la moins imposée, la plus simple et la plus discrète que permet la loi, de la meilleure à la moins bonne. Chaque étape indique la règle sur laquelle elle repose et la condition qui la maintient dans la légalité.

Avant de céder une part de LLC à votre trust révocable, lisez le pacte d'actionnaires ; beaucoup autorisent les cessions au trust d'un associé et sa modification coûte peu, tandis qu'une cession non approuvée ne transmet que les droits aux distributions.
Un trust révocable est un grantor trust, il peut donc détenir des actions de société S sans élection préalable, et la plupart n'ont pas à déposer de déclaration distincte selon l'IRS Optional Method 1 ; l'éligibilité se maintient pendant 2 ans après le décès du constituant.
Au-delà, un qualified subchapter S trust impute les revenus à son unique bénéficiaire aux taux personnels ; l'élection est exigible dans les 2 mois et 16 jours suivant la cession des actions, avec un allègement en cas de retard au titre du Rev. Proc. 2013-30.
Un electing small business trust admet plusieurs bénéficiaires mais soumet le revenu S au taux maximal applicable aux trusts, soit 37 % sur le revenu imposable du trust en 2026 excédant 16 000 $ ; ne l'adoptez que si un QSST ne peut convenir.
Un trust détenant principalement une société familiale unique devrait expressément autoriser le trustee à la conserver ; à défaut, l'article 3 de l'Uniform Prudent Investor Act impose la diversification, et les trustees qui s'appuient raisonnablement sur ces clauses sont protégés.

MatérielL’operating agreement d’une LLC que vous étudiez, en particulier ses clauses de cession et d’admission26 U.S.C. §1361(c)(2), (d) et (e), sur les trusts pouvant détenir des actions d’une S corporation, accessible gratuitement sur law.cornell.eduLes sections du code des trusts de votre État relatives à la règle de l’investisseur prudent (prudent investor) et aux obligations du trusteeLeçon 1.1.6, sur les obligations fiduciaires, et leçon 5.1.5, sur les grantor trusts

Curiosité

Si un membre d’une LLC place sa participation dans un trust, le trustee devient-il membre ?
Quels types de trusts peuvent détenir des actions d’une S corporation sans mettre fin à son statut S ?
Un trustee doit-il vendre une entreprise familiale pour diversifier les placements du trust ?

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Les propriétaires détiennent souvent des parts de LLC ou des actions de société dans un trust, par exemple dans un trust entre vifs (living trust) révocable pour éviter l’homologation du testament (probate), ou dans un trust irrévocable dans le cadre de la planification successorale. Le trustee détient alors le titre juridique de la participation et doit la gérer pour les bénéficiaires. Trois corps de règles interviennent : les documents propres à la société et le droit des sociétés de l’État, les règles fiscales fédérales relatives aux S corporations, et les obligations du trustee en droit des trusts. Cette leçon présente chacun d’eux ; elle explique le droit et ne suggère aucune structure.
Les LLC sont régies par les lois des États et par l’operating agreement des membres, qui restreint souvent les cessions, par exemple en exigeant l’accord des autres membres, en accordant des droits de préemption ou en fixant des conditions de rachat. Selon le Uniform Limited Liability Company Act et de nombreuses lois d’États, la cession d’un « transferable interest » transmet le droit aux distributions mais ne permet pas, à elle seule, au cessionnaire de participer à la gestion ; devenir membre suppose généralement l’autorisation de l’operating agreement ou l’accord des membres. Certains operating agreements autorisent expressément les cessions au trust révocable d’un propriétaire. C’est la convention et la loi de l’État qui tranchent chaque cas.
Pour les S corporations, l’IRC §1361 limite les personnes pouvant détenir des actions. Les trusts admis comprennent un trust traité comme entièrement détenu par un citoyen ou un résident américain selon les règles des grantor trusts, comme un trust entre vifs (living trust) révocable (§1361(c)(2)(A)(i)) ; un tel trust pendant 2 ans après le décès de son propriétaire réputé (ii) ; un trust recevant des actions en vertu d’un testament, pendant 2 ans (iii) ; un trust de vote (iv) ; et un electing small business trust (v). Les autres trusts doivent remplir les conditions d’un qualified subchapter S trust (QSST) au sens du §1361(d) ou d’un electing small business trust (ESBT) au sens du §1361(e). Un actionnaire non admissible met fin à l’option pour le régime S.
Un QSST ne doit avoir qu’1 seul bénéficiaire des revenus pendant la vie de celui-ci, qui doit être citoyen ou résident américain ; tous les revenus doivent être distribués au fur et à mesure, et le capital ne peut être versé qu’à ce bénéficiaire. Le bénéficiaire exerce l’option et est imposé comme propriétaire des actions S. Un ESBT peut avoir plusieurs bénéficiaires, comme des personnes physiques, des successions et certains organismes caritatifs, mais aucun droit ne peut y être acquis par achat. Le trustee exerce l’option et, selon l’IRC §641(c), la fraction S est imposée au niveau du trust au taux d’imposition des trusts le plus élevé. Les options sont soumises à des délais ; les instructions du formulaire 2553 et les règlements expliquent comment les exercer.
Un trust qui détient une seule entreprise peut entrer en conflit avec les obligations de placement du trustee. Dans le Uniform Trust Code, le §802 pose l’obligation de loyauté et le §803 l’obligation d’impartialité entre bénéficiaires. La plupart des États ont adopté le Uniform Prudent Investor Act (1994), dont le §3 impose la diversification, sauf si le trustee décide raisonnablement qu’en raison de circonstances particulières, les objectifs du trust sont mieux servis sans elle ; le commentaire officiel cite comme exemple le souhait de conserver une entreprise familiale. Les règles de cette loi sont supplétives : les termes du trust peuvent les étendre, les restreindre ou les écarter, et le trustee est protégé lorsqu’il agit en s’y fiant raisonnablement.
En pratique, les actes de trust qui détiennent une entreprise familiale précisent souvent si le trustee peut la conserver, qui exerce le droit de vote et si le trustee peut être administrateur ou dirigeant. À défaut de telles clauses, les obligations supplétives s’appliquent. Les coûts varient fortement selon le lieu et la complexité : le trust peut devoir déposer sa propre déclaration fiscale (formulaire 1041), et une S corporation dépose le formulaire 1120-S. Les règles diffèrent selon les États ; le code des trusts et la loi sur les sociétés de l’État concerné font donc autorité.

Faits clés

Selon le Uniform Limited Liability Company Act et de nombreuses lois d’États, le cessionnaire d’une participation dans une LLC obtient le droit aux distributions mais aucun droit de gestion, sauf si l’operating agreement ou les membres le permettent.
Un trust traité comme entièrement détenu par un citoyen ou un résident américain selon les règles des grantor trusts, comme un trust entre vifs (living trust) révocable, peut détenir des actions d’une S corporation (IRC §1361(c)(2)(A)(i)).
Un QSST (§1361(d)) a 1 seul bénéficiaire des revenus, qui doit recevoir tous les revenus au fur et à mesure, exerce l’option et est imposé sur le revenu S.
Un ESBT (§1361(e)) peut avoir plusieurs bénéficiaires admissibles ; l’option est exercée par le trustee et, selon le §641(c), sa fraction S est imposée au taux le plus élevé applicable aux trusts.
Le §802 du Uniform Trust Code pose l’obligation de loyauté et le §803 l’obligation d’impartialité.
Le §3 du Uniform Prudent Investor Act impose la diversification, sauf si des circonstances particulières la rendent inopportune, et les termes du trust peuvent modifier cette règle supplétive.

Exercice neuf, six, trois, un

9RassemblerÉnumérez jusqu’à 9 clauses d’un operating agreement, d’un acte de trust ou d’une étude de cas que vous lisez (certains en comportent moins) qui concernent un trust détenant une entreprise, par exemple les agréments de cession, l’admission de membres, les options pour le régime de S corporation, les clauses de conservation et la personne qui exerce le droit de vote attaché à la participation.

6RegrouperClassez-les en 6 catégories : règles de cession et d’admission, vote et gestion, statut fiscal et options, obligations de placement et de conservation, distributions aux bénéficiaires, et faits dont vous n’êtes pas certain.

3DistillerRéduisez les 6 catégories à 3 groupes : les règles issues des documents de la société et de la loi, les règles issues du droit fiscal fédéral, et les règles issues du droit des trusts.

1CristalliserRédigez 1 phrase expliquant, avec vos propres mots, pourquoi le transfert d’une participation dans une entreprise à un trust fait intervenir simultanément le droit des sociétés, le droit fiscal et le droit des trusts.

Vérification des faits

Les dates, les chiffres et les affirmations ont été vérifiés à l’aide des sources publiées listées ci-dessous.

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