Derecho de fideicomisos/Nivel VII · Propiedad y empresa/7.2 Empresa/Lección 7

Fideicomisos y compañías operativas: LLC dentro de fideicomisos

Poseer intereses en una LLC o acciones de una empresa a través de un fideicomiso: restricciones de transferencia en los acuerdos operativos, las normas para los fideicomisos de tipo S corporation y las obligaciones del fiduciario cuando una sola empresa constituye la mayor parte del fideicomiso.

Esto es educación, no asesoramiento legal. El derecho de fideicomisos varía de país a país y de estado a estado, y la estructura adecuada depende de tu situación. Todo lo que firmes debe ser redactado o revisado por un abogado cualificado en el lugar donde resides.

La vía ligera

La ruta más barata, con menos impuestos, más sencilla y más privada que permite la ley, de mejor a peor. Cada paso indica la norma en que se apoya y la condición que la mantiene dentro de la ley.

Antes de asignar una participación en una LLC a su fideicomiso revocable, lea el acuerdo operativo; muchos permiten la transferencia al fideicomiso de un propietario y modificarlo tiene poco costo, mientras que una transferencia no aprobada puede transmitir únicamente los derechos de distribución.
Un fideicomiso revocable es un fideicomiso del constituyente (grantor trust), por lo que puede poseer acciones de una corporación S sin necesidad de elección alguna y la mayoría no presenta declaración separada bajo el Método Opcional 1 del IRS; la elegibilidad dura 2 años después de la muerte del propietario.
Después de ese plazo, un fideicomiso calificado de subcapítulo S tributa los ingresos a su único beneficiario a tasas personales; la elección debe presentarse dentro de los 2 meses y 16 días posteriores a la transferencia de las acciones, con alivio por retraso conforme a Rev. Proc. 2013-30.
Un fideicomiso de pequeña empresa electiva permite varios beneficiarios pero tributa los ingresos S a la tasa máxima para fideicomisos, del 37 % sobre el ingreso imponible del fideicomiso en 2026 que exceda $16,000; elija esta opción solo cuando un QSST no sea viable.
Un fideicomiso que posea principalmente una empresa familiar debe permitir expresamente al fiduciario retenerla; de lo contrario, la Uniform Prudent Investor Act §3 exige diversificación y los fiduciarios que se apoyen razonablemente en los términos quedan protegidos.

MaterialesEl acuerdo de operación de una LLC que estás estudiando, especialmente sus cláusulas de transferencia y admisión26 U.S.C. §1361(c)(2), (d) y (e), sobre fideicomisos que pueden poseer acciones de una corporación S, disponible en law.cornell.eduLas secciones sobre las obligaciones del inversor prudente y del fiduciario del código de fideicomisos de su estadoLección 1.1.6, sobre los deberes fiduciarios, y lección 5.1.5, sobre los fideicomisos del otorgante

Curiosidad

Si un miembro de una LLC pone sus intereses en un fideicomiso, ¿se convierte el fiduciario en miembro?
¿Qué tipos de fideicomisos pueden poseer acciones de una corporación S sin poner fin a su estatus de S?
¿Debe un fiduciario vender una empresa familiar para diversificar las inversiones del fideicomiso?

Explorar

Los propietarios suelen tener participaciones en una LLC o acciones de la empresa dentro de un fideicomiso, por ejemplo, en un fideicomiso revocable en vida (living trust) para evitar el proceso sucesorio judicial (probate), o en un fideicomiso irrevocable como parte de la planificación patrimonial. El fiduciario posee entonces la titularidad legal de dichas participaciones y debe administrarlas en beneficio de los beneficiarios. Hay tres conjuntos de normas que son relevantes: los documentos propios de la empresa y la legislación corporativa estatal, las normas fiscales federales para las sociedades S, y las obligaciones del fiduciario según la ley de fideicomisos. Esta lección describe cada uno de ellos; explica la ley sin sugerir ninguna estructura específica.
Las LLCs están reguladas por las leyes estatales y por el acuerdo operativo de sus miembros, el cual a menudo restringe las transferencias, por ejemplo exigiendo el consentimiento de los demás miembros, otorgando derechos de preferencia o estableciendo condiciones para la adquisición de participaciones. Según la Ley Uniforme de Sociedades de Responsabilidad Limitada y muchas leyes estatales, una transferencia de un “interés transferible” transfiere el derecho a recibir distribuciones, pero por sí sola no permite que el adquirente participe en la gestión; para convertirse en miembro suele ser necesario contar con el permiso del acuerdo operativo o el consentimiento de los miembros. Algunos acuerdos permiten expresamente las transferencias a un fideicomiso revocable del propietario. El acuerdo y la ley estatal determinan cada caso en particular.
Para las corporaciones de tipo S, el artículo IRC §1361 limita quiénes pueden ser titulares de acciones. Los fideicomisos permitidos incluyen aquellos considerados como propiedad exclusiva de un ciudadano o residente estadounidense según las reglas de los fideicomisos del otorgante (grantor trust), como un fideicomiso revocable en vida (living trust) (§1361(c)(2)(A)(i)); dicho fideicomiso durante 2 años después de la muerte del propietario considerado (ii); un fideicomiso que recibe acciones mediante testamento, también durante 2 años (iii); un fideicomiso con poder de voto (voting trust) (iv); y un electing small business trust (ESBT) (v). Otros fideicomisos deben calificar como qualified subchapter S trust (QSST) según el artículo §1361(d) o como electing small business trust (ESBT) según el artículo §1361(e). Un accionista no elegible pone fin a la opción de operar como corporación de tipo S.
Un QSST debe tener solo un beneficiario de ingresos durante la vida de esa persona, quien debe ser ciudadano o residente de los EE. UU.; todos los ingresos deben distribuirse de inmediato, y el capital solo puede destinarse a dicho beneficiario. El beneficiario realiza la elección y es gravado como propietario de acciones de tipo S. Un ESBT puede tener varios beneficiarios, como individuos, patrimonios (estates) y ciertas organizaciones benéficas, pero no se pueden adquirir intereses mediante compra. El fiduciario realiza la elección, y según el artículo 641(c) del IRC, la parte correspondiente a la corporación de tipo S se grava al fideicomiso con la tasa impositiva más alta aplicable a los ingresos del fideicomiso. Las elecciones tienen plazos límite; las instrucciones del Formulario 2553 y las regulaciones explican cómo realizarlas.
Un fideicomiso que administra una empresa puede entrar en conflicto con las obligaciones de inversión del fiduciario. Según el Código Uniforme de Fideicomisos, el artículo 802 establece la obligación de lealtad y el artículo 803, la obligación de imparcialidad entre los beneficiarios. La mayoría de los estados han adoptado la Ley Uniforme para Inversores Prudentes (1994), cuyo artículo 3 exige la diversificación, a menos que el fiduciario decida razonablemente que, debido a circunstancias especiales, los objetivos del fideicomiso se verán mejor cumplidos sin ella; el comentario oficial da como ejemplo el deseo de mantener una empresa familiar. Las normas de esta ley constituyen disposiciones por defecto que los términos del fideicomiso pueden ampliar, restringir o eliminar, y el fiduciario está protegido al actuar basándose razonablemente en ellas.
En la práctica, los instrumentos de fideicomiso que gestionan un negocio familiar suelen establecer si el fiduciario puede conservarlo, quién vota al respecto y si puede desempeñarse como director o funcionario. En ausencia de tales disposiciones, se aplican las obligaciones por defecto. Los costos varían ampliamente según la ubicación y la complejidad: el fideicomiso podría necesitar su propio formulario de declaración fiscal (Formulario 1041), mientras que una corporación tipo S debe presentar el Formulario 1120-S. Las normas difieren entre los estados, por lo que el código de fideicomisos y la legislación empresarial del estado correspondiente son la fuente de referencia.

Datos clave

Según la Ley Uniforme de Sociedades de Responsabilidad Limitada y muchos estatutos estatales, el adquirente de una participación en una LLC obtiene derechos de distribución, pero no derechos de gestión, a menos que el acuerdo operativo o los miembros lo permitan.
Un fideicomiso considerado como de propiedad exclusiva de un ciudadano o residente estadounidense según las normas de los fideicomisos del otorgante (grantor trust), como un fideicomiso revocable en vida (living trust), puede poseer acciones de una corporación tipo S (IRC §1361(c)(2)(A)(i)).
Un QSST (§1361(d)) tiene 1 beneficiario de ingresos que debe recibir todos los ingresos actualmente y que realiza la elección, siendo gravado sobre los ingresos tipo S.
Un ESBT (§1361(e)) puede tener varios beneficiarios elegibles, es elegido por el fiduciario y, según el §641(c), su parte S está gravada con la tasa más alta aplicable a los fideicomisos.
El Código Uniforme de Fideicomisos, artículo 802, establece el deber de lealtad y el artículo 803, el deber de imparcialidad.
La Ley Uniforme para el Inversor Prudente, artículo 3, exige la diversificación a menos que circunstancias especiales lo hagan imprudente, y los términos del fideicomiso pueden modificar esta norma por defecto.

Ejercicio nueve, seis, tres, uno

9ReunirEnumere hasta 9 disposiciones de un acuerdo operativo, un instrumento fiduciario o un estudio de caso que esté leyendo (algunos tienen menos) relacionadas con un fideicomiso que posee una empresa, como consentimientos de transferencia, admisión de miembros, elecciones para ser sociedad S, cláusulas de retención y quién vota por los intereses.

6AgruparClásifíquelas en 6 categorías: reglas de transferencia y admisión, votación y gestión, estatus fiscal y elecciones, obligaciones de inversión y retención, distribuciones a beneficiarios, y aspectos sobre los que no está seguro.

3DestilarReduzca las 6 categorías a 3 grupos: normas de los documentos y estatutos de la empresa, normas del derecho fiscal federal y normas del derecho fiduciario.

1CristalizarEscriba 1 oración explicando, en sus propias palabras, por qué mover un interés empresarial a un fideicomiso implica la aplicación simultánea del derecho societario, del derecho fiscal y del derecho de los fideicomisos.

Verificación de hechos

Fechas, cifras y afirmaciones verificadas con las fuentes publicadas que se enumeran a continuación.

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