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Derecho de fideicomisos/Nivel VII · Propiedad y empresa/7.2 Empresa/Lección 1

Fideicomisos comerciales

Qué es un fideicomiso comercial, de dónde proviene su forma y por qué las normas fiscales federales de EE. UU. suelen clasificarlo como una entidad comercial y no como un fideicomiso.

Esto es educación, no asesoramiento legal. El derecho de fideicomisos varía de país a país y de estado a estado, y la estructura adecuada depende de tu situación. Todo lo que firmes debe ser redactado o revisado por un abogado cualificado en el lugar donde resides.

La vía ligera

La ruta más barata, con menos impuestos, más sencilla y más privada que permite la ley, de mejor a peor. Cada paso indica la norma en que se apoya y la condición que la mantiene dentro de la ley.

  1. Para la mayoría de las pequeñas empresas, una LLC es más sencilla que un fideicomiso empresarial: un único propietario se considera entidad desatendida y dos o más propietarios constituyen por defecto una sociedad (partnership) conforme al Treas. Reg. §301.7701-3, sin imposición federal sobre la renta a nivel de entidad.
  2. La etiqueta de fideicomiso no aporta ninguna ventaja fiscal: un fideicomiso que ejerce una actividad comercial se clasifica como entidad empresarial, la cual puede optar por el tratamiento societario mediante el Formulario 8832 únicamente cuando ello reduzca la carga tributaria total.
  3. Un fideicomiso de Massachusetts con participaciones transferibles debe presentar su declaración de fideicomiso ante el Secretario del Estado (Secretary of the Commonwealth) y un informe anual antes del 1 de junio, conforme a G.L. c.182; la omisión de dicha presentación puede acarrear multas.
  4. Cualquier promotor que afirme que un fideicomiso empresarial exime de impuestos sobre la renta comercial está vendiendo un esquema del cual el IRS advierte; las ganancias siguen estando sujetas a imposición, ya sea para la entidad o para sus propietarios.
  5. La protección frente a la responsabilidad depende de la ley aplicable: los propietarios de un fideicomiso estatutario de Delaware gozan de limitaciones al estilo de las de los accionistas, mientras que los fideicomisos más antiguos basados en el common law pueden dejar expuestos a los inversores; por ello, conviene verificar primero la legislación del Estado rector.

MaterialesTreas. Reg. §301.7701-4, la regulación federal que distingue a los fideicomisos ordinarios de los fideicomisos comerciales (en law.cornell.edu)Treas. Reg. §301.7701-3, las reglas de “marcar la casilla” para clasificar entidades comercialesLección 1.1.7, sobre la diferencia entre un fideicomiso y una empresa, y lección 5.2.6, sobre los fideicomisos motivados por razones fiscales y las normas contra el abuso.

Curiosidad

  1. ¿Por qué alguien administraría un negocio como fideicomiso en lugar de como empresa?
  2. Si un acuerdo se denomina fideicomiso, ¿el sistema tributario debe tratarlo como tal?
  3. ¿Quién responde por las deudas de un fideicomiso empresarial: los fiduciarios, los inversores o el propio fideicomiso?

Explorar

  1. Un fideicomiso comercial es una organización empresarial no constituida como sociedad en la que los fiduciarios poseen y administran bienes para propietarios beneficiarios, cuyos intereses se dividen en acciones o certificados transferibles. Los inversores aportan capital con la expectativa de obtener beneficios, al igual que los accionistas. Esto lo diferencia de un fideicomiso familiar ordinario (lección 1.1.7), donde el fideicomitente entrega bienes a los fiduciarios para que los administren en favor de beneficiarios que generalmente no aportan nada. Las normas que lo rigen son, en su mayoría, la legislación estatal y difieren de un estado a otro; por lo tanto, la jurisdicción siempre es importante.
  2. Esta forma de organización surgió en el siglo XIX en Massachusetts, donde generalmente no se podía constituir una corporación para poseer y desarrollar bienes inmuebles sin una ley especial del poder legislativo. En su lugar, los inversores transferían la propiedad a fiduciarios mediante una declaración escrita de fideicomiso y recibían a cambio certificados transferibles. Este “fideicomiso de Massachusetts” ofrecía muchas de las ventajas prácticas de una corporación sin necesidad de un estatuto constitutivo (lección 7.2.2). Más tarde, Massachusetts reconoció esta forma en el Capítulo 182 de sus Leyes Generales, el cual exige que la declaración de fideicomiso se presente ante el estado.
  3. Actualmente, muchos estados cuentan con leyes que permiten la creación de un fideicomiso comercial mediante la presentación de un certificado. La más conocida es la Ley de Fideicomisos Estatutarios de Delaware (12 Del. C. ch. 38), promulgada en 1988 como Ley de Fideicomisos Comerciales de Delaware y rebautizada en 2002. A menos que sus documentos indiquen lo contrario, un fideicomiso estatutario de Delaware es una entidad legal separada, y sus propietarios efectivos gozan de los mismos límites en cuanto a responsabilidad personal que los accionistas de una corporación con fines de lucro de Delaware (lección 7.2.3). Los fondos mutuos, los vehículos de titulización y algunas inversiones inmobiliarias utilizan esta forma.
  4. Para el impuesto federal sobre la renta en los Estados Unidos, la palabra “fideicomiso” no determina su clasificación. El Reglamento del Tesoro §301.7701-4 considera que un arreglo constituye un fideicomiso ordinario cuando su finalidad es proteger o conservar bienes para beneficiarios que se limitan a recibir dichos beneficios. Un “fideicomiso comercial” creado como medio para llevar a cabo una actividad empresarial con fines de lucro generalmente no se clasifica como fideicomiso, incluso si fue constituido conforme a la legislación sobre fideicomisos; se trata de una entidad comercial. Un “fideicomiso de inversión” con una sola clase de propiedad y sin facultad para modificar las inversiones aún puede ser clasificado como fideicomiso (lección 7.2.3).
  5. Las entidades comerciales se clasifican entonces según el Treas. Reg. §301.7701-3, las reglas de “marcar la casilla”. Una entidad nacional que cumpla los requisitos y tenga dos o más propietarios es, por defecto, una sociedad (partnership), y puede optar, mediante el Formulario 8832 del IRS, por ser gravada como corporación (una “asociación”); aquella con un único propietario se considera, por defecto, una entidad sin personalidad jurídica propia, pero también puede optar por otra clasificación. En general, una sociedad (partnership) no paga impuestos federales sobre la renta; sus propietarios declaran su parte de los ingresos de dicha sociedad. Algunas entidades no tienen elección: una sociedad (partnership) cuyas acciones se negocian en bolsa suele ser gravada como corporación según el IRC §7704, y un fondo mutuo organizado como fideicomiso comercial generalmente es gravado como corporación que califica como compañía de inversión regulada (lección 7.2.2).
  6. Un fideicomiso comercial no es una forma de eximir los ingresos empresariales del impuesto. Las advertencias del IRS sobre esquemas abusivos de fideicomisos incluyen a aquellos que pretendían hacer exactamente eso (lección 5.2.6). La protección contra responsabilidades también depende de la legislación estatal, del instrumento normativo aplicable y, en el caso de los fideicomisos basados en el derecho consuetudinario más antiguos, de la jurisprudencia; además, un fideicomiso creado en un estado puede ser tratado de manera diferente en otro. Esta lección explica la ley, pero no sugiere utilizar un fideicomiso comercial. La elección entre un fideicomiso, una LLC o una corporación depende de circunstancias que debería analizar un asesor calificado.

Datos clave

  • Un fideicomiso comercial es una organización empresarial no constituida como sociedad, en la cual los fiduciarios administran bienes en nombre de propietarios beneficiarios que poseen acciones o certificados transferibles.
  • Esta forma se desarrolló en Massachusetts durante el siglo XIX como manera de obtener ventajas al estilo corporativo sin una carta legislativa especial.
  • La Regulación del Tesoro, §301.7701-4, considera que un fideicomiso ordinario es aquel que protege o conserva bienes para beneficiarios que se limitan a recibir dichos beneficios.
  • Un fideicomiso comercial creado para llevar a cabo un negocio con fines de lucro se clasifica generalmente como una entidad comercial y no como un fideicomiso, a efectos del impuesto federal sobre la renta en los Estados Unidos.
  • Bajo las reglas de marcado de casillas, una entidad nacional que cumpla los requisitos y tenga dos o más propietarios es, por defecto, una sociedad, pero puede optar por ser gravada como corporación.
  • La Ley de Fideicomisos Estatutarios de Delaware fue promulgada en 1988 como la Ley de Fideicomisos Empresariales de Delaware y rebautizada en 2002.

Ejercicio nueve, seis, tres, uno

9ReunirEnumere hasta 9 organizaciones descritas en esta lección o en una fuente que esté leyendo que utilicen un fideicomiso para negocios o inversiones (algunas listas son más cortas), como un fondo mutuo, un vehículo de titularización, un REIT o un fideicomiso familiar.
6AgruparClásifíquelos en 6 categorías: fondos de inversión, vehículos inmobiliarios, vehículos financieros, estructuras de tenencia familiar o privada, fideicomisos ordinarios que solo conservan bienes, y ejemplos sobre los cuales no está seguro.
3DestilarReduzca las 6 categorías a 3 grupos: aquellas que probablemente se clasificarán como fideicomisos para los impuestos federales, aquellas que probablemente se clasificarán como entidades comerciales, y ejemplos cuya clasificación debería verificarse.
1CristalizarRedacte una oración que explique, con sus propias palabras, por qué llamar a un acuerdo “fideicomiso” no determina cómo lo clasifica el sistema fiscal federal de EE. UU.

Verificación de hechos

Fechas, cifras y afirmaciones verificadas con las fuentes publicadas que se enumeran a continuación.

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