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Direito dos Trusts/Nível VII · Propriedade e negócios/7.2 Negócios/Lição 1

Fiduciárias empresariais

O que é um trust empresarial, de onde surgiu sua forma e por que as regras fiscais federais dos EUA geralmente o classificam como uma entidade empresarial e não como um trust.

É educação, não aconselhamento jurídico. O direito dos trusts varia de país para país e de estado para estado, e a estrutura adequada depende da sua situação. Qualquer documento que você assine deve ser elaborado ou revisado por um advogado habilitado na sua região.

O caminho enxuto

A rota mais barata, com menos impostos, mais simples e mais privada que a lei permite, da melhor para a pior. Cada passo indica a regra em que se apoia e a condição que o mantém dentro da lei.

  1. Para a maioria dos pequenos negócios, uma LLC é mais simples do que um business trust: com um único proprietário, a entidade é desconsiderada e, com dois ou mais proprietários, forma-se uma sociedade por omissão nos termos do Treas. Reg. §301.7701-3, sem imposto de renda federal no nível da entidade.
  2. A designação 'trust' não traz qualquer vantagem fiscal: um trust que conduza atividades empresariais é classificado como uma entidade comercial, a qual pode eleger o tratamento societário no Formulário 8832 apenas quando isso reduzir o imposto total devido.
  3. Um trust de Massachusetts com ações transferíveis deve apresentar sua declaração de trust ao Secretary of the Commonwealth e um relatório anual até 1º de junho, nos termos da G.L. c.182; a não apresentação pode acarretar multas.
  4. Qualquer promotor que afirme que um business trust torna o lucro empresarial isento de imposto está vendendo um esquema contra o qual o IRS emite alertas; os lucros permanecem sujeitos a tributação, seja na entidade ou nos seus proprietários.
  5. A proteção da responsabilidade depende da lei aplicável: os proprietários de um statutory trust do Delaware obtêm limitações semelhantes às dos acionistas, enquanto trusts mais antigos regidos pelo common law podem deixar os investidores expostos; portanto, verifique primeiro a legislação do estado que rege o trust.

MateriaisTreas. Reg. §301.7701-4, o regulamento federal que separa os trusts comuns dos trusts comerciais (em law.cornell.edu)Treas. Reg. §301.7701-3, as regras de “marcar a caixa” para classificar entidades empresariaisLição 1.1.7, sobre como um trust difere de uma empresa, e lição 5.2.6, sobre trusts com finalidade tributária e as regras contra abusos

Curiosidade

  1. Por que alguém administraria um negócio como um trust em vez de uma empresa?
  2. Se um arranjo é chamado de trust, o sistema tributário precisa tratá-lo como tal?
  3. Quem responde pelas dívidas de um trust empresarial: os trustees, os investidores ou o próprio trust?

Explorar

  1. Um fundo empresarial é uma organização comercial não incorporada na qual os administradores detêm e gerenciam bens em nome dos proprietários beneficiários, cujos interesses são divididos em ações ou certificados transferíveis. Os investidores aplicam capital esperando obter lucro, da mesma forma que os acionistas. Isso o diferencia de um fundo familiar comum (lição 1.1.7), no qual o constituinte entrega bens aos administradores para que cuidem deles em nome dos beneficiários, que geralmente não contribuem com nada. As regras que o regem são, na maioria das vezes, determinadas pela legislação estadual e variam de estado para estado; portanto, a jurisdição é sempre importante.
  2. Esse modelo surgiu em Massachusetts, no século XIX, onde uma corporação geralmente não podia ser criada para possuir e desenvolver imóveis sem um ato especial do poder legislativo. Em vez disso, os investidores transferiam a propriedade para administradores por meio de uma declaração escrita de fidúcia e recebiam certificados transferíveis em troca. Essa “fidúncia de Massachusetts” oferecia muitas das vantagens práticas de uma corporação sem a necessidade de um estatuto (lição 7.2.2). Mais tarde, Massachusetts reconheceu esse modelo no Capítulo 182 de suas Leis Gerais, que exige que a declaração de fidúcia seja apresentada ao estado.
  3. Muitos estados possuem agora leis que permitem a criação de um trust empresarial por meio da apresentação de um certificado. A mais conhecida é a Delaware Statutory Trust Act (12 Del. C. ch. 38), promulgada em 1988 como Delaware Business Trust Act e renomeada em 2002. A menos que seus documentos indiquem o contrário, um trust estatutário de Delaware é uma entidade jurídica separada, e seus proprietários efetivos têm o mesmo limite de responsabilidade pessoal que os acionistas de uma empresa com fins lucrativos de Delaware (lição 7.2.3). Fundos mútuos, veículos de securitização e alguns investimentos imobiliários utilizam essa forma.
  4. Para o imposto de renda federal dos EUA, a palavra “trust” não determina a classificação. O Treas. Reg. §301.7701-4 considera um arranjo como um trust comum quando seu objetivo é proteger ou conservar bens para beneficiários que se limitam a receber esses benefícios. Um “business trust” criado como meio de gerir um negócio lucrativo geralmente não é classificado como trust, mesmo que tenha sido constituído sob uma legislação relativa a trusts; trata-se de uma entidade comercial. Um “investment trust” com apenas uma classe de propriedade e sem poder de alterar os investimentos ainda pode ser classificado como trust (lição 7.2.3).
  5. As entidades empresariais são então classificadas de acordo com o Treas. Reg. §301.7701-3, as regras de “marcar a caixa”. Uma entidade doméstica qualificada com dois ou mais proprietários é, por padrão, uma parceria e pode optar, pelo Formulário IRS 8832, por ser tributada como uma corporação (uma “associação”); aquela com um único proprietário é considerada, por padrão, como não empresarial, mas também pode fazer essa escolha. Uma parceria geralmente não paga imposto de renda federal; seus proprietários declaram sua participação na receita da parceria. Algumas entidades não têm escolha: uma parceria de capital aberto é geralmente tributada como uma corporação, nos termos do IRC §7704, e um fundo mútuo organizado como trust empresarial é normalmente tributado como uma corporação que se enquadra como empresa de investimento regulamentada (lição 7.2.2).
  6. Um trust empresarial não é uma maneira de isentar as receitas empresariais do imposto de renda. Os alertas do IRS sobre esquemas fiduciários abusivos incluem os chamados trusts empresariais que pretendiam fazer exatamente isso (lição 5.2.6). A proteção contra responsabilidades também depende da legislação estadual, do instrumento regulador e, no caso de trusts baseados no direito comum mais antigos, da jurisprudência; além disso, um trust criado em um estado pode ser tratado de maneira diferente em outro. Esta lição explica a legislação; ela não sugere o uso de um trust empresarial, e a escolha entre um trust, uma LLC e uma corporação depende de fatores que um consultor qualificado deve analisar.

Fatos-chave

  • Um fundo empresarial é uma organização comercial não incorporada na qual os administradores detêm bens em nome de proprietários beneficiários que possuem ações ou certificados transferíveis.
  • A forma desenvolvida em Massachusetts, no século XIX, como uma maneira de obter vantagens ao estilo corporativo sem uma carta legislativa especial.
  • O Treas. Reg. §301.7701-4 trata um trust comum como aquele que protege ou conserva bens para beneficiários que se limitam a receber os benefícios.
  • Um trust empresarial criado para exercer uma atividade comercial com fins lucrativos é geralmente classificado como entidade empresarial, e não como trust, para fins do imposto de renda federal dos EUA.
  • Sob as regras de seleção por caixa de seleção, uma entidade doméstica qualificada com dois ou mais proprietários é, por padrão, uma parceria e pode optar por ser tributada como uma corporação.
  • A Lei de Fideicomissos Estatutários de Delaware foi promulgada em 1988 como a Lei de Fideicomissos Empresariais de Delaware e teve seu nome alterado em 2002.

Exercício nove, seis, três, um

9ReunirListe até 9 organizações descritas nesta lição ou em uma fonte que você esteja lendo que utilizam a forma trust para negócios ou investimentos (algumas listas são mais curtas), como um fundo mútuo, um veículo de securitização, um REIT ou um trust familiar.
6AgruparClassifique-os em 6 categorias: fundos de investimento, veículos imobiliários, veículos financeiros, estruturas de holding familiar ou privada, trusts comuns que apenas conservam bens e exemplos sobre os quais você não tem certeza.
3DestilarReduza as 6 categorias para 3 grupos: aquelas provavelmente classificadas como trusts para fins fiscais federais, aquelas provavelmente classificadas como entidades empresariais, e exemplos cuja classificação precisaria ser verificada.
1CristalizarChamar um arranjo de “trust” não determina como o fisco federal dos EUA o classifica, pois existem outros fatores que influenciam essa classificação.

Verificação de fatos

Datas, números e afirmações verificados com as fontes publicadas listadas abaixo.

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