Derecho de fideicomisos/Nivel VII · Propiedad y empresa/7.3 Empresarios y activos especiales/Lección 6

Tener un negocio de propiedad privada en fideicomiso

Cuando un fideicomiso posee una empresa familiar: quién vota las acciones, los deberes de lealtad e imparcialidad del fiduciario, la información para los beneficiarios y el deber implícito de diversificar.

Esto es educación, no asesoramiento legal. El derecho de fideicomisos varía de país a país y de estado a estado, y la estructura adecuada depende de tu situación. Todo lo que firmes debe ser redactado o revisado por un abogado cualificado en el lugar donde resides.

La vía ligera

La ruta más barata, con menos impuestos, más sencilla y más privada que permite la ley, de mejor a peor. Cada paso indica la norma en que se apoya y la condición que la mantiene dentro de la ley.

La solución más económica está en el documento del fideicomiso: permitir expresamente la retención de la empresa familiar, que el fiduciario actúe como director remunerado y especificar quién vota; la UPIA §1(b) permite que los términos del instrumento deriven la regla general de diversificación.
Cuando un fiduciario familiar tenga conflictos de interés, designe a un fiduciario especial independiente para las decisiones societarias o obtenga el consentimiento por escrito de los beneficiarios; conforme al UTC §802(b), dicho consentimiento o cláusulas autorizantes impiden que la operación sea anulable.
Envíe a los beneficiarios actuales el informe anual que exige el UTC §813; la información periódica es la defensa más económica contra costosas disputas sobre dividendos, salarios y beneficios retenidos.
Para las acciones de una S corporation, un QSST tributa a un único beneficiario a tasas personales, mientras que un ESBT paga el 37 % sobre los ingresos del fideicomiso en 2026 que excedan los $16.000; la elección de QSST debe presentarse dentro de los 2 meses y 16 días.
Mantener acciones sin derecho a voto en el fideicomiso mientras el administrador activo conserva las acciones con derecho a voto separa el control del valor; una S corporation puede hacerlo porque las diferencias de voto no crean una segunda clase de acciones.

MaterialesEl instrumento del fideicomiso de uno que estás estudiando, especialmente cualquier cláusula sobre mantener una empresa, votar acciones o el hecho de que el fiduciario actúe como directorCódigo Uniforme de Fideicomisos, artículos 802, 803 y 813; en una legislación estatal como el Título 18-B de Maine, disponible en legislature.maine.gov.Ley Uniforme para el Inversor Prudente, artículos 1 y 3, en una normativa estatal como los artículos 901 y 903 de Maine.Lección 7.2.7, sobre las LLC y las compañías operativas dentro de fideicomisos, y lección 1.1.6, sobre los deberes fiduciarios

Curiosidad

Si un fideicomiso posee una empresa familiar, ¿quién decide cómo se votan sus acciones?
¿Puede un fiduciario que también dirige la empresa ser justo con los beneficiarios que no trabajan allí?
¿Debe un fiduciario vender una empresa familiar para distribuir los riesgos del fideicomiso?

Explorar

Una empresa de propiedad cerrada es una compañía con pocos propietarios y sin mercado público para sus acciones, a menudo una empresa familiar. Cuando sus acciones o participaciones en una LLC se encuentran en un fideicomiso, el fiduciario posee la titularidad legal y ejerce los derechos del propietario, mientras que los beneficiarios tienen el interés económico. Algunas de las personas involucradas también pueden trabajar en la empresa. Esta lección describe las reglas por defecto del Código Uniforme de Fideicomisos (UTC) y de la Ley Uniforme para Inversores Prudentes (UPIA), que los estados han adoptado con modificaciones; no sugiere ninguna estructura específica.
El control sigue a las votaciones. Una empresa puede tener acciones con derecho a voto y acciones sin derecho a voto, y los titulares de las acciones con derecho a voto eligen a los directores o administradores. Cuando el fideicomiso es quien las posee, es el fiduciario quien vota. Según la sección 802(g) de UTC, al votar sobre las acciones o ejercer un control similar, el fiduciario debe actuar en interés de los beneficiarios; y si el fideicomiso es el único propietario de una empresa, el fiduciario debe elegir o nombrar a directores o administradores que la gestionen en beneficio de los beneficiarios. Los términos del fideicomiso suelen indicar quién vota, y los estados que han adoptado la Ley Uniforme de Fideicomisos Dirigidos (2017) permiten que dichos términos otorguen tales poderes a un director del fideicomiso.
Surgen conflictos cuando el fiduciario también es director, ejecutivo o empleado de la empresa, o está emparentado con personas que lo son. La sección 802(a) de UTC exige que el fiduciario administre el fideicomiso únicamente en interés de los beneficiarios. Según la sección 802(b), una transacción afectada por un conflicto entre los intereses fiduciarios y personales del fiduciario puede ser anulada por un beneficiario afectado, a menos que, por ejemplo, los términos del fideicomiso lo autoricen, un tribunal lo apruebe o el beneficiario consienta. Según la sección 802(c), se presume que una transacción con el cónyuge, parientes cercanos, agentes del fiduciario, o con una empresa en la que este tenga intereses que puedan afectar su juicio, está afectada por un conflicto.
Según el artículo §803 de la UTC, un fiduciario de un fideicomiso con 2 o más beneficiarios debe actuar de manera imparcial, teniendo debidamente en cuenta sus intereses respectivos. Una empresa familiar puede dificultar esto: mantener las ganancias dentro de la empresa puede aumentar su valor para los beneficiarios futuros, mientras que los dividendos benefician a los actuales, y aquellos beneficiarios que trabajan allí pueden recibir salarios que los demás no reciben. Según el artículo §813 de la UTC, el fiduciario debe mantener informados razonablemente a los beneficiarios calificados y enviar a los beneficiarios actuales un informe al menos una vez al año sobre los bienes del fideicomiso, sus pasivos, ingresos y gastos, con valores de mercado si es posible (lección 4.3.7). Lo que la empresa debe divulgar al fiduciario en su calidad de propietaria depende de la legislación empresarial y de sus propios documentos.
La mayoría de los estados han adoptado la UPIA (1994), y los estados de la UTC suelen incluirla en el Artículo 9 de su código de fideicomisos. El artículo 3 de la UPIA exige que el fiduciario diversifique sus inversiones, a menos que decida razonablemente que, debido a circunstancias especiales, los objetivos del fideicomiso se logran mejor sin hacerlo; el comentario oficial da como ejemplo el deseo de mantener un negocio familiar. Según el artículo 1(b) de la UPIA, la regla del inversor prudente es una norma por defecto que los términos del fideicomiso pueden ampliar, restringir, eliminar o modificar de alguna otra manera, y el fiduciario no es responsable en la medida en que haya actuado basándose razonablemente en dichos términos. Algunos instrumentos de fideicomiso permiten expresamente al fiduciario conservar un negocio familiar.
Los instrumentos de fideicomiso que mantienen un negocio familiar suelen establecer quién puede actuar como fiduciario, si este puede ser director o ejecutivo y recibir una remuneración por ello, quién vota las acciones y cuándo se puede vender el negocio. Algunos designan a un fiduciario o asesor especial para las decisiones relacionadas con la empresa, o a un fiduciario independiente para las transacciones en las que existe un conflicto de intereses por parte del fiduciario familiar. En ausencia de tales disposiciones, se aplican las obligaciones predeterminadas mencionadas anteriormente. Los costos varían ampliamente según el lugar y la complejidad, y el código de fideicomisos y la legislación empresarial de cada estado difieren.

Datos clave

Cuando un fideicomiso posee acciones con derecho a voto, el fiduciario las vota, y la sección 802(g) de la UTC exige que los votos se realicen en interés de los beneficiarios.
Si un fideicomiso es el único propietario de una empresa, la sección 802(g) de la UTC exige que el fiduciario elija directores o administradores que la gestionen en beneficio de los beneficiarios.
Según la sección 802(b) de la UTC, una transacción afectada por un conflicto de intereses del fiduciario puede ser anulada por el beneficiario afectado, a menos que, por ejemplo, los términos lo autoricen, un tribunal lo apruebe o el beneficiario consienta.
La UTC §803 exige que el fiduciario actúe de manera imparcial entre los beneficiarios, teniendo debidamente en cuenta sus intereses respectivos.
La UTC §813 exige que el fiduciario mantenga informados razonablemente a los beneficiarios calificados y envíe un informe a los beneficiarios actuales al menos una vez al año.
El artículo 3 de la UPIA exige la diversificación, a menos que circunstancias especiales lo hagan imprudente, y según el artículo 1(b) de la UPIA, los términos del fideicomiso pueden modificar esa norma por defecto.

Ejercicio nueve, seis, tres, uno

9ReunirEnumere hasta 9 disposiciones o hechos de un instrumento fiduciario, un estudio de caso o esta lección (algunas fuentes indican menos) relacionados con una empresa familiar mantenida en fideicomiso, como quién vota las acciones, quiénes forman parte del consejo de administración, cómo se determinan los dividendos y qué informes reciben los beneficiarios.

6AgruparClásifíquelos en 6 categorías: votación y control, conflictos de interés, imparcialidad entre los beneficiarios, información e informes, diversificación y retención, y hechos sobre los que no está seguro.

3DestilarReduzca las 6 categorías a 3 grupos: reglas establecidas por los términos de confianza, reglas predeterminadas por la legislación y puntos que dependen del derecho empresarial.

1CristalizarEscribe 1 oración explicando, con tus propias palabras, por qué un fiduciario que también dirige la empresa familiar se enfrenta a un conflicto de intereses.

Verificación de hechos

Fechas, cifras y afirmaciones verificadas con las fuentes publicadas que se enumeran a continuación.

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