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Direito dos Trusts/Nível VII · Propriedade e negócios/7.3 Empregadores e ativos especiais/Lição 6

Detendo um negócio de propriedade restrita em trust

Quando um trust possui uma empresa familiar: quem vota nas ações, os deveres de lealdade e imparcialidade do trustee, as informações para os beneficiários e o dever padrão de diversificação.

É educação, não aconselhamento jurídico. O direito dos trusts varia de país para país e de estado para estado, e a estrutura adequada depende da sua situação. Qualquer documento que você assine deve ser elaborado ou revisado por um advogado habilitado na sua região.

O caminho enxuto

A rota mais barata, com menos impostos, mais simples e mais privada que a lei permite, da melhor para a pior. Cada passo indica a regra em que se apoia e a condição que o mantém dentro da lei.

  1. A correção mais barata está no documento do trust: permita expressamente manter o negócio familiar, que o trustee atue como diretor remunerado e indique quem vota; a UPIA §1(b) permite que as cláusulas prevaleçam sobre a regra padrão de diversificação.
  2. Quando um trustee familiar tiver conflitos de interesse, nomeie um trustee especial independente para decisões da empresa ou obtenha o consentimento por escrito dos beneficiários; nos termos do UTC §802(b), o consentimento ou cláusulas autorizativas impedem que a transação seja anulável.
  3. Envie aos beneficiários atuais o relatório anual exigido pelo UTC §813; informações regulares são a defesa mais barata contra disputas custosas sobre dividendos, salários e lucros retidos.
  4. Para ações de uma S corporation, um QSST tributa um único beneficiário pelas alíquotas pessoais, enquanto um ESBT paga 37% sobre a renda do trust em 2026 acima de US$ 16.000; o prazo para a opção pelo QSST é de 2 meses e 16 dias.
  5. Manter ações sem direito de voto no trust, enquanto o gestor ativo detém as ações com direito de voto, separa o controle do valor; uma S corporation pode adotar essa estrutura porque diferenças de direitos de voto não criam uma segunda classe de ações.

MateriaisO instrumento constitutivo de um trust que você está estudando, especialmente qualquer cláusula sobre a manutenção de um negócio, o voto em ações ou o trustee atuando como diretorUniform Trust Code §§802, 803 e 813, em uma legislação estadual como o Título 18-B do Maine, disponível gratuitamente em legislature.maine.govLei Uniforme do Investidor Prudente, §§1 e 3, em uma legislação estadual como os §§901 e 903 de MaineLição 7.2.7, sobre LLCs e empresas operacionais dentro de trusts, e lição 1.1.6, sobre deveres fiduciários

Curiosidade

  1. Se um trust possui uma empresa familiar, quem decide como suas ações são votadas?
  2. Um trustee que também dirige a empresa pode ser justo com os beneficiários que não trabalham lá?
  3. Um trustee precisa vender um negócio familiar para distribuir o risco do trust?

Explorar

  1. Uma empresa de propriedade restrita é uma companhia com poucos proprietários e sem mercado público para suas ações, geralmente sendo uma empresa familiar. Quando suas ações ou participações em uma LLC são mantidas em um trust, o trustee detém o título legal e exerce os direitos dos proprietários, enquanto os beneficiários possuem o interesse econômico. Algumas das pessoas envolvidas também podem trabalhar na empresa. Esta lição descreve as regras padrão do Uniform Trust Code (UTC) e da Uniform Prudent Investor Act (UPIA), adotadas pelos estados com alterações; ela não sugere nenhuma estrutura específica.
  2. O controle segue os votos. Uma empresa pode ter ações com direito a voto e ações sem direito a voto, sendo que os detentores das ações com direito a voto elegem os diretores ou administradores. Quando o trust é o proprietário dessas ações, o trustee vota. De acordo com o §802(g) da UTC, ao votar nas ações ou exercer um controle semelhante, o trustee deve agir no melhor interesse dos beneficiários. E se o trust for o único proprietário de uma empresa, o trustee deve eleger ou nomear diretores ou administradores que a gerenciem no melhor interesse dos beneficiários. Os termos do trust geralmente especificam quem vota, e os estados que adotaram a Uniform Directed Trust Act (2017) permitem que tais termos confiram esses poderes a um diretor do trust.
  3. Conflitos surgem quando o trustee também é diretor, funcionário ou empregado da empresa, ou está relacionado a pessoas que o são. O §802(a) da UTC exige que o trustee administre o trust exclusivamente no interesse dos beneficiários. De acordo com o §802(b), uma transação afetada por conflito entre os interesses fiduciários e pessoais do trustee pode ser anulada por um beneficiário afetado, a menos que, por exemplo, os termos do trust o autorizem, um tribunal o aprove ou o beneficiário dê seu consentimento. Pelo §802(c), presume-se que uma transação com o cônjuge, parentes próximos, agentes do trustee ou com uma empresa na qual ele tenha interesse, podendo afetar seu julgamento, esteja sujeita a conflito.
  4. De acordo com o §803 da UTC, um trustee de um trust com 2 ou mais beneficiários deve agir de forma imparcial, levando em consideração os interesses de cada um deles. Um negócio familiar pode dificultar isso: manter os lucros dentro da empresa pode aumentar seu valor para os beneficiários futuros, enquanto os dividendos ajudam os atuais, e os beneficiários que trabalham lá podem receber salários que os outros não recebem. De acordo com o §813 da UTC, o trustee deve manter os beneficiários qualificados devidamente informados e enviar aos beneficiários atuais um relatório pelo menos uma vez por ano sobre os bens do trust, suas obrigações, receitas e despesas, com valores de mercado, se possível (lição 4.3.7). O que a empresa deve divulgar ao trustee, como proprietário, depende da legislação empresarial e de seus próprios documentos.
  5. A maioria dos estados adotou a UPIA (1994), e os estados da UTC costumam incluí-la no Artigo 9 de seu código de trusts. O §3 da UPIA exige que o administrador do trust diversifique seus investimentos, a menos que decida, de forma razoável, que, devido a circunstâncias especiais, os objetivos do trust serão melhor atendidos sem essa diversificação; o comentário oficial cita a vontade de manter um negócio familiar como exemplo. De acordo com o §1(b) da UPIA, a regra do investidor prudente é uma norma padrão que pode ser ampliada, restringida, eliminada ou alterada de outra forma pelos termos do trust, e o administrador não é responsável na medida em que tenha agido com base razoável nesses termos. Alguns instrumentos de trust permitem expressamente que o administrador mantenha um negócio familiar.
  6. Os instrumentos de trust que administram um negócio familiar geralmente determinam quem pode atuar como administrador do trust, se o administrador pode ser um diretor ou funcionário e receber remuneração por isso, quem vota nas ações e quando o negócio pode ser vendido. Alguns nomeiam um administrador ou consultor especial para decisões relacionadas à empresa, ou um administrador independente para transações em que há conflito com o administrador familiar. Na ausência de tais disposições, aplicam-se as obrigações padrão mencionadas acima. Os custos variam muito conforme a região e a complexidade, e o código de trust e a legislação empresarial de cada estado são diferentes.

Fatos-chave

  • Quando um trust possui ações com direito a voto, o trustee as vota, e o §802(g) da UTC exige que os votos sejam dados no melhor interesse dos beneficiários.
  • Se um trust for o único proprietário de uma empresa, o §802(g) da UTC exige que o trustee escolha diretores ou gestores que a administrem no melhor interesse dos beneficiários.
  • De acordo com o §802(b) da UTC, uma transação afetada por conflito de interesses do administrador pode ser anulada pelo beneficiário afetado, a menos que, por exemplo, os termos a autorizem, um tribunal a aprove ou o beneficiário dê seu consentimento.
  • O UTC §803 exige que o administrador atue de forma imparcial entre os beneficiários, dando devida consideração aos seus interesses respectivos.
  • O UTC §813 exige que o administrador mantenha os beneficiários qualificados devidamente informados e envie um relatório aos beneficiários atuais pelo menos uma vez por ano.
  • O §3 da UPIA exige diversificação, a menos que circunstâncias especiais tornem isso imprudente, e, de acordo com o §1(b) da UPIA, os termos do trust podem alterar essa regra padrão.

Exercício nove, seis, três, um

9ReunirListe até 9 disposições ou fatos de um instrumento de trust, estudo de caso ou desta lição (algumas fontes indicam menos) relacionados a uma empresa familiar mantida em trust, como quem vota nas ações, quem faz parte do conselho de administração, como os dividendos são determinados e quais relatórios os beneficiários recebem.
6AgruparClassifique-os em 6 categorias: votação e controle, conflitos de interesse, imparcialidade entre beneficiários, informações e relatórios, diversificação e retenção, e fatos sobre os quais você não tem certeza.
3DestilarReduza as 6 categorias para 3 grupos: regras estabelecidas pelos termos do trust, regras padrão previstas em lei e pontos que dependem do direito empresarial.
1CristalizarEscreva 1 frase explicando, com suas próprias palavras, por que um trustee que também dirige a empresa familiar enfrenta um conflito de interesses.

Verificação de fatos

Datas, números e afirmações verificados com as fontes publicadas listadas abaixo.

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