Droit des trusts/Niveau VII · Biens immobiliers et entreprises/7.3 Employeurs et actifs spécifiques/Leçon 6

Détenir une entreprise non cotée (closely held business) dans un trust

Lorsqu’un trust possède une société familiale : qui exerce les droits de vote attachés aux actions, les devoirs de loyauté et d’impartialité du trustee, l’information des bénéficiaires, et l’obligation de diversification applicable par défaut.

Ceci est une ressource éducative et non un conseil juridique. Le droit des trusts varie d'un pays à l'autre et d'un État à l'autre, et la structure appropriée dépend de votre situation personnelle. Tout document que vous signez doit être rédigé ou examiné par un avocat qualifié dans votre juridiction.

La voie la plus légère

La voie la moins chère, la moins imposée, la plus simple et la plus discrète que permet la loi, de la meilleure à la moins bonne. Chaque étape indique la règle sur laquelle elle repose et la condition qui la maintient dans la légalité.

La solution la plus économique réside dans le document constitutif du trust : autoriser expressément le maintien de l'entreprise familiale, permettre au trustee d'exercer ses fonctions en qualité d'administrateur rémunéré et préciser qui détient le droit de vote ; l'article 1(b) de l'UPIA permet aux clauses contractuelles de prévaloir sur la règle par défaut d'obligation de diversification.
Lorsqu'un trustee familial est en situation de conflit d'intérêts, désigner un special trustee indépendant pour les décisions relatives à la société ou obtenir le consentement écrit des bénéficiaires ; aux termes de l'article 802(b) du UTC, ce consentement ou des clauses autorisatives empêchent que la transaction ne soit annulable.
Transmettre aux bénéficiaires actuels le rapport annuel exigé par l'article 813 du UTC ; une information régulière constitue la défense la plus économique contre les litiges coûteux portant sur les dividendes, les salaires et les bénéfices mis en réserve.
Pour des actions d'une S corporation, un QSST soumet le revenu d'un bénéficiaire unique à l'impôt au taux personnel, tandis qu'un ESBT est imposé à 37 % sur le revenu du trust de 2026 excédant 16 000 $ ; la demande d'élection en tant que QSST doit être déposée dans un délai de 2 mois et 16 jours.
Détention des actions sans droit de vote dans le trust, tandis que le gérant actif détient les actions avec droit de vote : cette structure sépare le contrôle de la valeur ; une S corporation peut procéder ainsi car les différences de droits de vote ne créent pas une seconde catégorie d'actions.

MatérielL’acte du trust que vous étudiez, en particulier toute clause relative à la conservation d’une entreprise, au vote des actions ou à l’exercice par le trustee de fonctions d’administrateur de la sociétéUniform Trust Code §§802, 803 et 813, dans une version adoptée par un État, comme le Title 18-B du Maine, gratuit sur legislature.maine.govUniform Prudent Investor Act §§1 et 3, dans une version adoptée par un État, comme les §§901 et 903 du MaineLeçon 7.2.7, sur les LLC et les sociétés d’exploitation détenues par des trusts, et leçon 1.1.6, sur les obligations fiduciaires

Curiosité

Si un trust possède une société familiale, qui décide de la manière dont les droits de vote attachés à ses actions sont exercés ?
Un trustee qui dirige aussi la société peut-il être équitable envers les bénéficiaires qui n’y travaillent pas ?
Un trustee doit-il vendre une entreprise familiale pour répartir les risques du trust ?

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Une entreprise non cotée (closely held business) est une société qui compte peu de propriétaires et dont les titres n’ont pas de marché public ; c’est souvent une société familiale. Lorsque ses actions ou ses parts de LLC sont détenues dans un trust, le trustee détient le titre juridique et exerce les droits du propriétaire, tandis que les bénéficiaires détiennent le droit bénéficiaire (beneficial interest). Certaines des personnes concernées peuvent aussi travailler dans la société. Cette leçon décrit les règles supplétives de l’Uniform Trust Code (UTC) et de l’Uniform Prudent Investor Act (UPIA), que les États ont adoptés avec des modifications ; elle ne suggère aucune structure.
Le contrôle suit les droits de vote. Une société peut avoir des actions avec et sans droit de vote, et les détenteurs des actions avec droit de vote élisent les administrateurs ou les gérants. Lorsque le trust les détient, c’est le trustee qui vote. Selon l’UTC §802(g), lorsqu’il exerce les droits de vote ou un contrôle similaire, le trustee doit agir au mieux des intérêts des bénéficiaires, et si le trust est l’unique propriétaire d’une société, le trustee doit élire ou nommer des administrateurs ou gérants qui la dirigeront au mieux des intérêts des bénéficiaires. Les termes du trust précisent souvent qui vote, et les États qui ont adopté l’Uniform Directed Trust Act (2017) permettent à ces termes de conférer de tels pouvoirs à un trust director.
Des conflits surviennent lorsqu’un trustee est aussi administrateur, dirigeant ou salarié de la société, ou est apparenté à des personnes qui le sont. L’UTC §802(a) impose au trustee d’administrer le trust dans l’intérêt exclusif des bénéficiaires. Selon le §802(b), une opération entachée d’un conflit entre les intérêts fiduciaires et personnels du trustee est annulable à la demande d’un bénéficiaire concerné, sauf, par exemple, si les termes du trust l’autorisaient, si un tribunal l’a approuvée ou si le bénéficiaire y a consenti. Selon le §802(c), une opération conclue avec le conjoint du trustee, ses proches parents, ses mandataires, ou une société dans laquelle le trustee détient un intérêt susceptible d’influer sur son jugement est présumée entachée d’un conflit.
Selon l’UTC §803, le trustee d’un trust comptant 2 bénéficiaires ou plus doit agir avec impartialité, en tenant dûment compte de leurs intérêts respectifs. Une entreprise familiale peut mettre cette exigence à l’épreuve : conserver les bénéfices dans la société peut créer de la valeur pour les bénéficiaires futurs, tandis que les dividendes profitent aux bénéficiaires actuels, et les bénéficiaires qui y travaillent peuvent percevoir des salaires dont les autres ne bénéficient pas. Selon l’UTC §813, le trustee doit tenir les bénéficiaires qualifiés raisonnablement informés et adresser aux bénéficiaires actuels, au moins une fois par an, un rapport sur les biens du trust, ses dettes, ses recettes et ses dépenses, avec les valeurs de marché si possible (leçon 4.3.7). Ce que la société doit communiquer au trustee en tant qu’associé dépend du droit des sociétés et de ses propres statuts.
La plupart des États ont adopté l’UPIA (1994), et les États ayant adopté l’UTC l’intègrent souvent à l’article 9 de leur code des trusts. L’UPIA §3 impose au trustee de diversifier, sauf s’il décide raisonnablement qu’en raison de circonstances particulières, les objectifs du trust sont mieux servis sans diversification ; le commentaire officiel cite comme exemple la volonté de conserver une entreprise familiale. Selon l’UPIA §1(b), la règle de l’investisseur prudent est une règle supplétive que les termes du trust peuvent étendre, restreindre, supprimer ou modifier autrement, et le trustee n’est pas responsable dans la mesure où il s’est raisonnablement fondé sur ces termes. Certains actes de trust autorisent expressément le trustee à conserver une entreprise familiale.
Les actes de trust qui détiennent une entreprise familiale précisent souvent qui peut être trustee, si le trustee peut être administrateur ou dirigeant de la société et être rémunéré à ce titre, qui exerce les droits de vote et quand l’entreprise peut être vendue. Certains désignent un trustee ou un conseiller spécialisé pour les décisions concernant la société, ou un trustee indépendant pour les opérations dans lesquelles un trustee familial est en conflit d’intérêts. En l’absence de telles clauses, les obligations supplétives décrites ci-dessus s’appliquent. Les coûts varient fortement selon le lieu et la complexité, et le code des trusts et le droit des sociétés de chaque État diffèrent.

Faits clés

Lorsqu’un trust détient des actions avec droit de vote, c’est le trustee qui exerce ces droits, et l’UTC §802(g) exige qu’il vote au mieux des intérêts des bénéficiaires.
Si un trust est l’unique propriétaire d’une société, l’UTC §802(g) impose au trustee de choisir des administrateurs ou des gérants qui la dirigeront au mieux des intérêts des bénéficiaires.
Selon l’UTC §802(b), une opération entachée d’un conflit d’intérêts du trustee est annulable à la demande d’un bénéficiaire concerné, sauf, par exemple, si les termes du trust l’autorisaient, si un tribunal l’a approuvée ou si le bénéficiaire y a consenti.
L’UTC §803 impose au trustee d’agir avec impartialité entre les bénéficiaires, en tenant dûment compte de leurs intérêts respectifs.
L’UTC §813 impose au trustee de tenir les bénéficiaires qualifiés raisonnablement informés et d’adresser aux bénéficiaires actuels un rapport au moins une fois par an.
L’UPIA §3 impose la diversification, sauf si des circonstances particulières la rendent inopportune, et selon l’UPIA §1(b), les termes du trust peuvent modifier cette règle supplétive.

Exercice neuf, six, trois, un

9RassemblerÉnumérez jusqu’à 9 dispositions ou faits tirés d’un acte de trust, d’une étude de cas ou de cette leçon (certaines sources en donnent moins) qui concernent une société familiale détenue dans un trust, par exemple qui exerce les droits de vote, qui siège au conseil, comment les dividendes sont fixés et quels rapports reçoivent les bénéficiaires.

6RegrouperClassez-les en 6 catégories : le vote et le contrôle, les conflits d’intérêts, l’impartialité entre bénéficiaires, l’information et les rapports, la diversification et la conservation, et les éléments dont vous n’êtes pas sûr.

3DistillerRéduisez les 6 catégories à 3 groupes : les règles fixées par les termes du trust, les règles supplétives issues de la loi, et les points qui dépendent du droit des sociétés.

1CristalliserRédigez 1 phrase expliquant, avec vos propres mots, pourquoi un trustee qui dirige aussi la société familiale se trouve en situation de conflit d’intérêts.

Vérification des faits

Les dates, les chiffres et les affirmations ont été vérifiés à l’aide des sources publiées listées ci-dessous.

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