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Droit crypto/Niveau I · Ce qu'est la crypto en droit/1.1 Pourquoi le droit rattrape la crypto/Leçon 4

Compétence : quel droit s'applique à une pièce sans frontières

Pourquoi un réseau qui fonctionne partout répond tout de même à certains pays en particulier, et comment les tribunaux déterminent où une transaction crypto a lieu.

Ceci est une ressource éducative et non un conseil juridique, fiscal ou en investissement. Le droit des crypto-actifs varie d'un pays à l'autre et d'un État à l'autre, et évolue souvent. Avant d'agir, vérifiez les règles en vigueur là où vous vivez auprès d'un avocat ou d'un conseiller fiscal qualifié.

La voie la plus légère

La voie la moins chère, la moins imposée, la plus simple et la plus discrète que permet la loi, de la meilleure à la moins bonne. Chaque étape indique la règle sur laquelle elle repose et la condition qui la maintient dans la légalité.

  1. Pour les citoyens américains, il n'existe aucun moyen d'atteindre un impôt nul sans renoncer à la citoyenneté : les revenus mondiaux restent imposables, et les covered expatriates sont soumis à l'exit tax du §877A sur les plus-values latentes. La voie la moins coûteuse consiste à détenir plus d'un an pour bénéficier en 2026 du taux de 0 % sur les plus-values à long terme, jusqu'à 49 450 $ de revenu imposable pour un célibataire.
  2. Les personnes non américaines peuvent légalement atteindre un impôt nul sur des cryptos détenues de longue date par le biais de la résidence : l'Allemagne exonère les cessions privées après plus d'un an de détention (§23 EStG), le Portugal les plus-values sur des cryptos détenues 365 jours ou plus. Condition : une véritable résidence fiscale, et les impôts de départ du pays que vous quittez.
  3. La Suisse laisse en général non imposées les plus-values crypto des investisseurs privés et les Émirats arabes unis n'ont pas d'impôt sur le revenu des personnes physiques ; les deux prélèvent ou déclarent néanmoins quelque chose : l'impôt cantonal suisse sur la fortune s'applique, et les plateformes des Émirats commencent la déclaration CARF de la résidence et de l'activité, avec les plateformes internationales à partir de 2028.
  4. Recourir à un prestataire agréé là où vous vivez, par exemple une entreprise agréée MiCA dans l'UE, ne coûte pas plus cher et vous conserve un régulateur et un tribunal locaux ; les comptes étrangers déclenchent néanmoins l'obligation de déclaration FBAR ou formulaire 8938 pour les personnes américaines une fois les seuils dépassés.

MatérielMorrison v. National Australia Bank, 561 U.S. 247 (2010), l'arrêt de la Cour suprême sur la portée extraterritoriale du droit américain des valeurs mobilièresL'arrêt de la Cour d'appel du deuxième circuit dans l'affaire Williams v. Binance (No. 22-972, 8 mars 2024)Le communiqué de presse du Département de la Justice des États-Unis sur le plaider-coupable de Binance (21 novembre 2023)Les conditions d'utilisation d'une plateforme d'échange que vous utilisez, ouvertes aux sections sur l'entité contractante, le droit applicable et les litiges

Curiosité

  1. Si une pièce n'a pas de pays d'origine, quel droit s'applique à elle ?
  2. Un pays peut-il sanctionner une plateforme d'échange qui n'y a aucun bureau ?
  3. Où une transaction « a-t-elle lieu » lorsque l'acheteur, le vendeur et les serveurs se trouvent en des endroits différents ?

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  1. La compétence (jurisdiction) est le pouvoir d'un pays ou d'un État d'édicter des règles à l'égard d'une personne ou d'une transaction, de les juger ou de les faire appliquer. Une blockchain publique fonctionne sur des ordinateurs situés dans le monde entier, mais le droit ne s'attache pas au réseau lui-même. Il s'attache aux personnes, aux entreprises, aux clients, aux comptes bancaires, aux serveurs et aux transactions, qui se trouvent tous quelque part. Il en résulte que plusieurs pays peuvent revendiquer en même temps la même activité : celui où vous vivez, celui où la plateforme d'échange est constituée, et celui où se trouvent ses clients ou ses ordinateurs. Être « sans frontières » signifie généralement que davantage de lois s'appliquent, non moins.
  2. Servir les résidents d'un pays est le lien le plus courant. Le 21 novembre 2023, Binance, alors la plus grande plateforme d'échange de cryptos au monde, a plaidé coupable aux États-Unis de chefs d'accusation comprenant des violations du Bank Secrecy Act, le défaut d'enregistrement comme entreprise de transmission de fonds (money transmitting business) et des violations des sanctions, et a accepté de payer plus de 4 milliards de dollars. Le Département de la Justice a déclaré qu'entre août 2017 et octobre 2022, des utilisateurs américains avaient réalisé sur la plateforme des transactions représentant des milliers de milliards de dollars. La FinCEN du Trésor a imposé 3,4 milliards de dollars et l'OFAC 968 millions de dollars dans le cadre de la transaction coordonnée. Le procureur général adjoint a résumé le principe : « si vous servez des clients américains, vous devez obéir à la loi américaine. »
  3. Les tribunaux se demandent aussi où une transaction a lieu. Dans l'affaire Morrison v. National Australia Bank, jugée le 24 juin 2010, la Cour suprême a jugé que la principale disposition américaine contre la fraude en matière de valeurs mobilières, la section 10(b) du Securities Exchange Act, ne couvre pas toute fraude présentant un lien quelconque avec les États-Unis. Elle couvre les valeurs mobilières cotées sur des bourses américaines et les transactions réalisées sur le territoire américain portant sur d'autres valeurs mobilières. Les juridictions inférieures se sont ensuite demandé où naissait la « responsabilité irrévocable » (irrevocable liability), c'est-à-dire où les parties s'engageaient dans l'opération, ou où la propriété était transférée. Ce critère tranche aujourd'hui de nombreuses affaires crypto.
  4. Dans l'affaire Williams v. Binance, jugée le 8 mars 2024, des acheteurs américains de jetons ont poursuivi Binance sur le fondement du droit américain des valeurs mobilières. Binance s'était décrite comme opérant « de manière décentralisée » pour des utilisateurs de plus de 180 pays. La Cour d'appel du deuxième circuit a jugé que les acheteurs avaient allégué de façon plausible des transactions réalisées sur le territoire américain, parce que leurs ordres avaient été passés depuis les États-Unis et appariés sur des serveurs situés en majorité sur ce territoire, de sorte que les parties s'étaient engagées aux États-Unis. Elle a infirmé le rejet de l'action et renvoyé l'affaire. Il s'agissait d'une décision rendue à un stade précoce sur la base des allégations des acheteurs, non d'une conclusion définitive.
  5. D'autres pays appliquent leurs propres critères. L'impôt suit généralement le lieu de votre résidence (leçon 7.2.6). L'Union européenne exige que les prestataires de services sur crypto-actifs servant des clients de l'UE soient agréés en vertu du règlement MiCA, avec une exception étroite lorsqu'un client s'adresse de sa propre initiative à une entreprise étrangère (leçon 3.3.7). Les tribunaux de certains pays ont gelé des cryptos détenues par des « personnes inconnues » (persons unknown) (leçon 9.3.5). Les clauses contractuelles ajoutent une autre couche : les conditions des plateformes d'échange choisissent généralement un droit applicable et un forum, souvent l'arbitrage (leçon 9.3.2), ce qui peut déterminer où un client peut agir en justice, mais ne peut pas empêcher un régulateur ou un procureur d'agir.
  6. Une vérification pratique pour tout service que vous utilisez : ouvrez ses conditions et notez l'entité juridique exacte avec laquelle vous contractez, le pays où elle est enregistrée, le droit choisi pour régir les conditions et le mode de traitement des litiges. Vérifiez ensuite si cette entité est agréée ou enregistrée là où vous vivez, au moyen du registre public de votre régulateur. Si l'entité, son agrément et votre pays de résidence ne concordent pas, il se peut qu'aucun régulateur local ne supervise l'entreprise et qu'un litige doive être porté à l'étranger. La leçon 8.1.1 montre comment les niveaux fédéral et étatique américains se superposent à cela.

Faits clés

  • Le 21 novembre 2023, Binance a plaidé coupable aux États-Unis de chefs d'accusation relatifs au Bank Secrecy Act, à la transmission de fonds sans licence et aux sanctions, et a accepté de payer plus de 4 milliards de dollars.
  • Dans le cadre de la transaction coordonnée avec Binance, la FinCEN a imposé 3,4 milliards de dollars et l'OFAC 968 millions de dollars.
  • Morrison v. National Australia Bank, 561 U.S. 247, a été jugé le 24 juin 2010.
  • Morrison limite la section 10(b) aux valeurs mobilières cotées sur des bourses américaines et aux transactions réalisées sur le territoire américain portant sur d'autres valeurs mobilières.
  • Dans l'affaire Williams v. Binance (2d Cir., 8 mars 2024), la cour a jugé que des acheteurs américains avaient allégué de façon plausible des transactions réalisées sur le territoire américain, parce que la responsabilité irrévocable (irrevocable liability) était née aux États-Unis.
  • La cour dans l'affaire Williams v. Binance s'est appuyée sur les allégations selon lesquelles les ordres des acheteurs étaient appariés sur des serveurs situés en majorité aux États-Unis.

Exercice neuf, six, trois, un

9RassemblerDressez la liste d'au plus 9 lieux liés à votre propre activité crypto, ou à un exemple que vous connaissez : où vous vivez, où chaque service est enregistré, où se trouvent ses serveurs ou son personnel, et où se trouvent les personnes avec lesquelles vous échangez.
6RegrouperClassez-les en 6 catégories : votre résidence, votre domicile fiscal, l'entité juridique du service, ses licences, le droit applicable qu'il indique, et les lieux dont vous n'êtes pas sûr.
3DistillerRamenez les 6 catégories à 3 groupes : les juridictions qui s'appliquent clairement, celles qui pourraient s'appliquer, et les lacunes où aucun régulateur ne semble exercer de supervision.
1CristalliserRédigez 1 phrase expliquant, avec vos propres mots, pourquoi une pièce « sans frontières » peut être soumise au droit de plusieurs pays à la fois.

Vérification des faits

Les dates, les chiffres et les affirmations ont été vérifiés à l’aide des sources publiées listées ci-dessous.

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