Droit crypto/Niveau IV · Les pièges des détenteurs/4.3 Quand l'État s'en mêle/Leçon 4

Franchir les frontières avec des crypto-actifs

Ce que couvrent et ne couvrent pas les règles de déclaration en douane, la manière dont les agents frontaliers peuvent fouiller téléphones et portefeuilles matériels, et pourquoi changer de pays peut modifier votre situation au regard de vos comptes et de l'impôt.

Ceci est une ressource éducative et non un conseil juridique, fiscal ou en investissement. Le droit des crypto-actifs varie d'un pays à l'autre et d'un État à l'autre, et évolue souvent. Avant d'agir, vérifiez les règles en vigueur là où vous vivez auprès d'un avocat ou d'un conseiller fiscal qualifié.

La voie la plus légère

La voie la moins chère, la moins imposée, la plus simple et la plus discrète que permet la loi, de la meilleure à la moins bonne. Chaque étape indique la règle sur laquelle elle repose et la condition qui la maintient dans la légalité.

Selon les règles américaines en vigueur, les crypto-actifs ne sont pas des « instruments monétaires » (31 C.F.R. §1010.100(dd)), si bien qu'un portefeuille matériel n'exige aucun FinCEN Form 105 ; l'espèces d'un montant supérieur à $10,000 en exige un, et les définitions doivent être revérifiées avant chaque voyage.
Opsec gratuite : laissez la sauvegarde de votre phrase de récupération à la maison, voyagez avec des applications de portefeuille au minimum et des soldes réduits, et ne transportez jamais une phrase photographiée ; le CBP ne fouille que les données présentes sur l'appareil, et mentir aux agents constitue un crime distinct (18 U.S.C. §1001).
Des régimes de résidence à fiscalité nulle existent : l'Allemagne exonère la vente privée de crypto-actifs détenus depuis plus d'un an (§23 EStG) et le Portugal exonère les détentions non professionnelles dépassant 365 jours (Article 10 du CIRS) ; les citoyens américains restent toutefois soumis à l'imposition sur leurs gains mondiaux.
La renonciation à la citoyenneté américaine peut déclencher l'impôt de sortie prévu au §877A pour les expatriés concernés, et les personnes américaines résidant à l'étranger conservent leurs obligations de déclaration FBAR et Form 8938 lorsque les seuils sont atteints ; vérifiez également les règles d'impôt de sortie du nouveau pays.

Matériel31 CFR §1010.100(dd), la définition américaine des « instruments monétaires » aux fins du rapport frontalierLa page « Border Search of Electronic Devices » (Fouille des appareils électroniques à la frontière) de l'US Customs and Border ProtectionLe Règlement (UE) 2018/1672 relatif aux contrôles des espèces entrant ou sortant de l'UnionUne liste de tous les appareils que vous emportez en voyage et qui contiennent une application de portefeuille, des clés privées ou une sauvegarde de phrase de récupération

Curiosité

Dois-je déclarer mes crypto-actifs à la frontière de la même manière que je déclare de fortes sommes d'espèces ?
Les agents frontaliers peuvent-ils m'obliger à déverrouiller mon téléphone ou mon portefeuille matériel ?
Que devient mon compte sur une plateforme d'échange et ma situation fiscale si je déménage dans un autre pays ?

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Les crypto-actifs ne franchissent jamais physiquement une frontière ; la blockchain est présente partout en même temps. Ce qui franchit les frontières, ce sont les moyens de contrôle : un téléphone avec une application de portefeuille, un portefeuille matériel, une phrase de récupération écrite ou cette phrase dans votre mémoire. Le droit frontalier s'applique aux crypto-actifs par trois portes d'entrée : les règles de déclaration des fonds transportés à travers la frontière, le pouvoir des agents de fouiller ce que vous portez et les conséquences fiscales et comptables du changement de lieu de résidence. Chacune fonctionne différemment et varie selon les pays ; cette leçon prend donc les États-Unis et l'Union européenne comme exemples.
Aux États-Unis, la 31 U.S.C. §5316 exige un rapport lorsqu'une personne transporte à elle seule des instruments monétaires d'un montant supérieur à $10,000 en entrant ou en sortant du pays, au moyen du FinCEN Form 105. Le règlement définissant les « instruments monétaires », le 31 CFR §1010.100(dd), énumère la monnaie fiduciaire, les chèques de voyage, certains effets négociables tels que les chèques à ordre et les mandats de paiement, ainsi que les valeurs mobilières au porteur. Les crypto-actifs ne figurent pas sur cette liste ; par conséquent, selon la définition en vigueur, un portefeuille matériel n'est pas un élément soumis au Form 105, tandis que l'espèces obtenue de la vente de pièces l'est bel et bien. Les définitions peuvent être modifiées : il convient donc de consulter les instructions actuelles du formulaire avant chaque voyage plutôt que de se fier à sa mémoire.
La loi européenne sur le contrôle des espèces, le Règlement (UE) 2018/1672, exige que les voyageurs entrant ou sortant de l'Union avec des espèces d'un montant égal ou supérieur à EUR 10,000 en fassent la déclaration. Elle définit les « espèces » comme la monnaie fiduciaire, les effets négociables au porteur, les matières premières (commodities) utilisées comme réserves de valeur très liquides telles que l'or et certains cartes prépayées. Les crypto-actifs ne figurent pas parmi ces quatre catégories, bien que le Règlement autorise la Commission à ajouter des éléments aux listes des matières premières et des cartes prépayées. D'autres pays fixent leurs propres seuils et définitions, et certains traitent les crypto-actifs différemment ; c'est donc sur le site web des douanes du pays de destination qu'il convient de se renseigner, et non dans un post de forum.
La fouille est un pouvoir distinct. L'US Customs and Border Protection distingue la « fouille de base » (basic search), où un agent parcourt manuellement le contenu d'un appareil, de la « fouille avancée » (advanced search), qui consiste à connecter des équipements pour copier ou analyser les contenus. Selon la politique du CBP, une fouille avancée exige une suspicion raisonnable d'une infraction ou un motif lié à la sécurité nationale et l'approbation d'un cadre supérieur. Le CBP précise qu'il n'examine que les informations résidentes sur l'appareil, désactive d'abord les connexions réseau et ne peut pas utiliser l'appareil pour accéder aux données stockées uniquement dans le cloud. Un appareil qui ne peut être inspecté en raison d'un code de passe ou d'un chiffrement peut faire l'objet d'une retenue.
Les tribunaux n'ont pas tranché la question de savoir jusqu'où peuvent aller ces fouilles. La Cour suprême des États-Unis ne s'est pas prononcée sur les fouilles frontalières sans mandat de téléphones et d'appareils similaires, et les cours fédérales d'appel sont divisées : en 2018, la Fourth Circuit a exigé dans United States v. Kolsuz une suspicion individualisée pour une fouille forensique, tandis que la Eleventh Circuit a jugé dans United States v. Touset qu'aucune suspicion n'était requise. Pour un détenteur de crypto-actifs, le risque réside dans l'exposition : une application de portefeuille affiche les soldes et les adresses, et une phrase de récupération photographiée ou écrite confère à toute personne qui en fait une copie le contrôle total des fonds (leçon 4.1.5).
Changer de pays soulève des questions relatives aux comptes et à l'impôt. Les comptes sur les plateformes d'échange sont agréés et vérifiés selon le pays de résidence, si bien qu'un déménagement peut déclencher une nouvelle vérification ou une restriction (leçon 4.3.1). Les États-Unis imposent leurs citoyens sur leurs revenus mondiaux où qu'ils résident, et les personnes américaines détenant des comptes à l'étranger peuvent être soumises aux obligations de déclaration FBAR et FATCA (leçon 2.3.6) ; la plupart des autres pays imposent selon le critère de la résidence, si bien que l'arrivée dans un nouveau pays peut créer de nouvelles obligations fiscales. Un contrôle pratique avant de voyager : listez chaque appareil qui contient un logiciel de portefeuille ou des clés privées, notez ce qu'un agent pourrait y voir et vérifiez les règles de déclaration de tous les pays que vous comptez entrer ou quitter.

Faits clés

La 31 U.S.C. §5316 exige un rapport lorsqu'une personne transporte à elle seule des instruments monétaires d'un montant supérieur à $10,000 en entrant ou en sortant des États-Unis.
La définition américaine des instruments monétaires au 31 CFR §1010.100(dd) énumère la monnaie fiduciaire, les chèques de voyage, certains effets négociables et les valeurs mobilières au porteur, sans y inclure les crypto-actifs.
Le Règlement (UE) 2018/1672 exige la déclaration des espèces d'un montant égal ou supérieur à EUR 10,000 transportées en entrant ou sortant de l'Union européenne, définissant les espèces en quatre catégories qui n'incluent pas les crypto-actifs.
Selon la politique du CBP, une fouille avancée d'un appareil électronique exige une suspicion raisonnable ou un motif lié à la sécurité nationale et l'approbation d'un cadre supérieur.
Le CBP précise que les fouilles d'appareils électroniques à la frontière ne couvrent que les informations résidentes sur l'appareil, et non les données stockées uniquement de manière distante.
En 2018, la Fourth Circuit (Kolsuz) a exigé une suspicion individualisée pour les fouilles frontalières forensiques d'appareils, tandis que la Eleventh Circuit (Touset) ne l'a pas fait.

Exercice neuf, six, trois, un

9RassemblerListez jusqu'à 9 objets que vous pourriez emporter lors d'un voyage et qui pourraient révéler ou contrôler des crypto-actifs, tels qu'une application de portefeuille sur téléphone, un portefeuille matériel, une sauvegarde de phrase de récupération, une application de plateforme d'échange ou un ordinateur portable.

6RegrouperClassez-les en 6 catégories : les appareils qui détiennent des clés privées, les appareils qui n'affichent que des soldes, les sauvegardes sur papier ou métal, les applications de plateformes d'échange, les documents relatifs aux avoirs et les objets sans aucun lien avec les crypto-actifs.

3DistillerRéduisez ces 6 catégories en 3 groupes : les éléments qui confèrent le contrôle des fonds, les éléments qui ne révèlent que des informations et les éléments qui ne présentent aucun risque lié aux crypto-actifs.

1CristalliserRédigez une phrase décrivant ce qu'un agent effectuant aujourd'hui une fouille de base de votre téléphone apprendrait sur vos crypto-actifs.

Vérification des faits

Les dates, les chiffres et les affirmations ont été vérifiés à l’aide des sources publiées listées ci-dessous.

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