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Droit crypto/Niveau V · Créateurs et émetteurs/5.3 Promotion et responsabilité/Leçon 1

Promotion rémunérée et obligation de divulgation

Pourquoi être payé pour vanter un jeton n'est licite que si la rémunération est divulguée, et comment la SEC, la FTC, l'UE et le Royaume-Uni appliquent chacun cette exigence.

Ceci est une ressource éducative et non un conseil juridique, fiscal ou en investissement. Le droit des crypto-actifs varie d'un pays à l'autre et d'un État à l'autre, et évolue souvent. Avant d'agir, vérifiez les règles en vigueur là où vous vivez auprès d'un avocat ou d'un conseiller fiscal qualifié.

La voie la plus légère

La voie la moins chère, la moins imposée, la plus simple et la plus discrète que permet la loi, de la meilleure à la moins bonne. Chaque étape indique la règle sur laquelle elle repose et la condition qui la maintient dans la légalité.

  1. Promouvoir uniquement sans rémunération, en tant que concepteur ou fan. Le paragraphe (b) de l'article 17 et l'obligation de divulgation de la FTC ne s'appliquent que lorsque quelqu'un vous donne quelque chose qui a une valeur, il n'y a donc rien à divulguer.
  2. Si vous êtes rémunéré, indiquez dans la publication qui a payé et combien, en espèces ou en jetons, ce qui est gratuit. Le paragraphe (b) de l'article 17 exige le montant pour les valeurs mobilières, et le faire pour chaque jeton évite d'avoir à déterminer s'il s'agit d'une valeur mobilière.
  3. Conformément aux Endorsement Guides de la FTC de 2023 (16 CFR 255.5), divulguer clairement dans la publication elle-même. Une simple étiquette de parrainage intégrée à la plateforme peut ne pas suffire, et les jetons gratuits ou à prix réduit comptent comme une rémunération.
  4. Exclure les audiences du Royaume-Uni plutôt que de payer une société agréée pour approuver la promotion, car la promotion crypto non approuvée y est un crime au titre de l'article 21 du FSMA. Les influenceurs relèvent des orientations FG24/1 de la FCA.
  5. Dans l'UE, étiqueter le contenu rémunéré comme étant du marketing et veiller à ce qu'il soit loyal, clair et non trompeur (article 7(1) du règlement MiCA). Conserver un enregistrement de chaque paiement reçu pour chaque publication.

MatérielLe paragraphe (b) de l'article 17 du Securities Act of 1933 (15 U.S.C. 77q(b)), la disposition anti-toutingLes Endorsement Guides de la FTC, 16 CFR Part 255, en particulier le paragraphe 255.5 sur les liens substantielsLes communiqués de presse de la SEC concernant Kim Kardashian (3 octobre 2022) et Justin Sun ainsi que huit célébrités (22 mars 2023)Une publication rémunérée réelle portant sur un jeton, avec sa ligne de divulgation, à titre de comparaison

Curiosité

  1. Est-il illégal d'être payé pour promouvoir un jeton, ou seulement de dissimuler ce paiement ?
  2. La divulgation doit-elle préciser le montant versé, ou simplement indiquer que la publication est parrainée ?
  3. Si un jeton n'est pas une valeur mobilière, une règle de divulgation s'applique-t-elle encore ?

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  1. Le paragraphe (b) de l'article 17 du Securities Act of 1933 des États-Unis, la règle « anti-touting », rend illicite de faire la publicité ou de décrire une valeur mobilière moyennant une rémunération « reçue ou à recevoir, directement ou indirectement » d'un émetteur, d'un souscripteur ou d'un courtier, sans divulguer intégralement cette réception « et le montant qui en résulte ». Deux points sont déterminants pour les concepteurs. Cette disposition n'interdit pas la promotion rémunérée ; elle exige une divulgation, y compris du montant. Et elle ne s'applique que si le jeton est une valeur mobilière, ce qui dépend de l'analyse Howey (leçon 3.1.1) et, pour les meme coins, des positions de la SEC en 2025 et 2026 (leçon 3.2.3).
  2. Le 1er novembre 2017, la SEC a averti que les recommandations de célébrités pour des initial coin offerings (ICO) « peuvent paraître impartiales » mais s'avérer être des promotions rémunérées, et que les promoteurs qui ne divulguent pas ce paiement encourent une responsabilité au titre du touting et de l'escroquerie. Le 29 novembre 2018, elle a conclu un accord transactionnel avec Floyd Mayweather Jr. et DJ Khaled concernant l'émission de Centra Tech. Mayweather avait reçu 100 000 $ de la part de Centra et 200 000 $ de deux autres émissions ; il a versé une restitution (disgorgement) de 300 000 $, une amende de 300 000 $ et des intérêts de 14 775 $, et accepté une interdiction de promotion de trois ans. Khaled a payé 50 000 $, une amende de 100 000 $ et des intérêts de 2 725 $, avec une interdiction de deux ans.
  3. Des affaires ultérieures montrent comment un paiement en jetons et de larges audiences font monter les enjeux. Le 27 février 2020, l'acteur Steven Seagal a conclu un accord à l'amiable concernant l'offre Bitcoiin2Gen : il s'était vu promettre 250 000 $ en espèces et des jetons d'une valeur de 750 000 $, et il a versé une restitution (disgorgement) de 157 000 $ ainsi qu'une amende de 157 000 $. Le 3 octobre 2022, Kim Kardashian a conclu un accord à l'amiable concernant une publication Instagram sur le jeton EMAX d'EthereumMax, pour laquelle elle avait été rémunérée à hauteur de 250 000 $. Elle a versé un total de 1,26 million $, incluant une amende de 1 million $, et s'est engagée à ne pas promouvoir de valeurs mobilières en crypto-actifs pendant trois ans.
  4. Les émetteurs qui organisent des promotions dissimulées peuvent eux aussi être poursuivis. Le 22 mars 2023, la SEC a intenté une action contre Justin Sun et ses sociétés au sujet des jetons TRX et BTT, alléguant des ventes non enregistrées, du wash trading et une campagne de parrainage rémunéré par des célébrités non divulguée. Elle a inculpé huit célébrités, dont Lindsay Lohan, Jake Paul, Lil Yachty et Ne-Yo, pour touting sans divulgation. Six d'entre elles ont conclu un accord transactionnel, versant au total plus de 400 000 $ ; Soulja Boy et Austin Mahone n'en ont pas conclu. Le directeur des poursuites de la SEC a déclaré en 2022 que les promoteurs doivent divulguer « la nature, la source et le montant » de leur rémunération.
  5. En dehors du droit des valeurs mobilières, la Federal Trade Commission applique l'interdiction par le FTC Act des « actes ou pratiques déloyaux ou trompeurs » (15 U.S.C. 45). Ses Endorsement Guides, révisés le 29 juin 2023, stipulent qu'un lien entre le recommandant et le vendeur susceptible d'affecter la crédibilité de la recommandation et que l'audience ne saurait attendre doit être divulgué « de manière claire et voyante ». L'argent, les produits gratuits ou à prix réduit ainsi que l'accès anticipé en comptent tous. La FTC a ajouté qu'un outil de divulgation intégré à la plateforme pourrait ne pas suffire. Les Guides ne sont pas des règles contraignantes, mais ils montrent comment la FTC interprète le FTC Act.
  6. D'autres juridictions ont leurs propres versions. Dans l'UE, l'article 7(1) du règlement MiCA exige que les communications marketing relatives à une offre de jetons soient « clairement identifiables comme telles » et « loyales, claires et non trompeuses ». Au Royaume-Uni, les promotions crypto sont entrées dans le régime des promotions financières depuis le 8 octobre 2023 : une promotion doit être réalisée ou approuvée par une société agréée ou relever d'une exemption, et la violation de l'article 21 du Financial Services and Markets Act 2000 constitue un crime passible de jusqu'à deux ans d'emprisonnement en cas de mise en accusation. Un contrôle pratique : pour chaque publication rémunérée, consigner qui a payé, ce qui a été versé et si la publication indiquait les deux.

Faits clés

  • Le paragraphe (b) de l'article 17 du Securities Act oblige toute personne rémunérée pour décrire une valeur mobilière à divulguer le paiement et son montant.
  • Le 29 novembre 2018, la SEC a conclu un accord transactionnel avec Floyd Mayweather Jr. et DJ Khaled au sujet de poursuites pour touting d'ICO concernant des paiements non divulgués, y compris de la part de Centra Tech.
  • Le 3 octobre 2022, Kim Kardashian a accepté de verser 1,26 million $ pour régler les poursuites de la SEC au sujet d'un paiement non divulgué de 250 000 $ en contrepartie de la promotion des jetons EMAX.
  • Le 22 mars 2023, la SEC a inculpé huit célébrités pour touting de TRX et/ou BTT sans divulgation du paiement ; six d'entre elles ont conclu un accord transactionnel représentant plus de 400 000 $ au total.
  • Les Endorsement Guides révisés de la FTC du 29 juin 2023 exigent une divulgation claire et voyante des liens substantiels inattendus, y compris les produits gratuits ou à prix réduit.
  • Le Royaume-Uni a intégré les promotions sur crypto-actifs à son régime de promotion financière le 8 octobre 2023, et la promotion illicite au titre de l'article 21 du FSMA constitue une infraction pénale.

Exercice neuf, six, trois, un

9RassemblerListez jusqu'à 9 publications sur des jetons que vous avez vues ou rédigées et qui étaient rémunérées, ou susceptibles de l'être, en précisant la plateforme et tout libellé de divulgation (certaines listes peuvent être plus courtes).
6RegrouperClassez-les en 6 groupes : montant divulgué, paiement divulgué sans montant, simple étiquette de la plateforme, indice vague, aucune divulgation, et incertitude quant au caractère rémunéré.
3DistillerRéduisez ces 6 groupes à 3 : les divulgations qui satisferaient le paragraphe (b) de l'article 17, celles qui ne satisferaient peut-être que la norme de la FTC, et les publications sans divulgation adéquate.
1CristalliserUne mention indiquant qu'une publication est parrainée peut encore s'avérer insuffisante lorsque le jeton constitue un titre financier.

Vérification des faits

Les dates, les chiffres et les affirmations ont été vérifiés à l’aide des sources publiées listées ci-dessous.

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