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Derecho cripto/Nivel V · Quienes crean y lanzan/5.3 Promoción y responsabilidad/Lección 1

Promoción pagada y la regla de divulgación

Por qué recibir dinero para promocionar un valor simbólico solo es legal cuando se revela el pago, y cómo la SEC, la FTC, la UE y el Reino Unido aplican esa norma.

Esto es educación, no asesoramiento legal, fiscal ni de inversión. El derecho cripto varía entre países y estados, y cambia con frecuencia. Antes de actuar, verifica las normas vigentes donde vives con un abogado o asesor fiscal calificado.

La vía ligera

La ruta más barata, con menos impuestos, más sencilla y más privada que permite la ley, de mejor a peor. Cada paso indica la norma en que se apoya y la condición que la mantiene dentro de la ley.

  1. Promociona solo de forma gratuita, ya sea como creador o como seguidor. La Sección 17(b) y la obligación de divulgación de la FTC aplican únicamente cuando alguien te da algo de valor, por lo que no hay nada que divulgar.
  2. Si cobras, indica en la publicación quién pagó y cuánto, ya sea en efectivo o en tokens, lo cual es gratuito. La Sección 17(b) exige indicar el monto para los valores negociables (securities), y hacerlo para cada token evita tener que decidir si se trata de un valor negociable.
  3. Según las Guías de Endosos de la FTC de 2023 (16 CFR 255.5), divulga claramente en la propia publicación. La etiqueta integrada de patrocinio de una plataforma por sí sola puede no ser suficiente, y los tokens gratuitos o con descuento cuentan como pago.
  4. Excluye a las audiencias del Reino Unido en lugar de pagarle a una empresa autorizada para que apruebe la promoción, ya que la promoción de criptoactivos sin aprobación allí es un delito según la sección 21 del FSMA. Los influencers están dentro de la orientación FG24/1 de la FCA.
  5. En la UE, etiqueta el contenido pagado como marketing y asegúrate de que sea justo, claro y no engañoso (Artículo 7(1) de MiCA). Conserva un registro de todos los pagos recibidos por cada publicación.

MaterialesLa Sección 17(b) de la Ley de Valores de 1933 (15 U.S.C. 77q(b)), la disposición contra la promoción agresivaLas Guías de Endosos de la FTC, 16 CFR Parte 255, especialmente la sección 255.5 sobre conexiones materialesComunicados de prensa de la SEC sobre Kim Kardashian (3 de octubre de 2022) y sobre Justin Sun y ocho celebridades (22 de marzo de 2023)Una publicación real y pagada sobre un token, con su línea de divulgación, para comparación

Curiosidad

  1. ¿Es ilegal recibir dinero para promocionar un token, o solo ocultar el pago?
  2. ¿La divulgación tiene que indicar cuánto se pagó, o solo que la publicación está patrocinada?
  3. Si un token no es un valor bursátil, ¿sigue aplicándose alguna norma de divulgación?

Explorar

  1. La Sección 17(b) de la Ley de Valores de los EE. UU. de 1933, la norma “anti-promoción” (anti-touting), prohíbe publicitar o describir un valor bursátil a cambio de una retribución “recibida o que se vaya a recibir, directa o indirectamente”, de un emisor, suscriptor o corredor, sin revelar completamente dicha retribución “y su monto”. Hay dos puntos importantes para los creadores: no prohíbe la promoción pagada; exige su divulgación, incluido el monto. Además, esta norma solo se aplica si el token es un valor bursátil, lo cual depende del análisis Howey (lección 3.1.1) y, en el caso de las monedas meme, de las posiciones de la SEC para los años 2025 y 2026 (lección 3.2.3).
  2. El 1 de noviembre de 2017, la SEC advirtió que los endosos de celebridades a ofertas iniciales de monedas “pueden parecer imparciales”, pero en realidad pueden tratarse de promociones pagadas, y que quienes no revelan dichos pagos corren el riesgo de enfrentar sanciones por promoción indebida (anti-touting) y fraude. El 29 de noviembre de 2018, llegó a un acuerdo con Floyd Mayweather Jr. y DJ Khaled en relación con la oferta de Centra Tech. Mayweather había recibido 100.000 dólares de Centra y 200.000 dólares de otras dos ofertas; pagó 300.000 dólares como compensación, una multa de 300.000 dólares e intereses de 14.775 dólares, además de aceptar una prohibición de participar en promociones durante tres años. Khaled pagó 50.000 dólares, una multa de 100.000 dólares e intereses de 2.725 dólares, con una prohibición de dos años.
  3. Casos posteriores muestran cómo los pagos en tokens y las grandes audiencias aumentan el riesgo. El 27 de febrero de 2020, el actor Steven Seagal llegó a un acuerdo respecto a la oferta Bitcoiin2Gen: le habían prometido 250.000 dólares en efectivo y tokens por valor de 750.000 dólares; él pagó 157.000 dólares como compensación, además de una multa de 157.000 dólares. El 3 de octubre de 2022, Kim Kardashian llegó a un acuerdo por publicar en Instagram sobre el token EMAX de EthereumMax; le habían pagado 250.000 dólares por ello. Ella pagó un total de 1,26 millones de dólares, incluyendo una multa de 1 millón de dólares, y acordó no promocionar valores basados en criptomonedas durante tres años.
  4. También se pueden imponer sanciones a los emisores que organizan promociones ocultas. El 22 de marzo de 2023, la SEC demandó a Justin Sun y sus empresas por los tokens TRX y BTT, acusándolos de ventas no registradas, operaciones de lavado de dinero y una campaña pagada con celebridades que no fue divulgada. Acusó a ocho celebridades, incluidas Lindsay Lohan, Jake Paul, Lil Yachty y Ne-Yo, de hacer promociones sin revelar dicha relación. Seis de ellas llegaron a un acuerdo, pagando en total más de 400,000 dólares; Soulja Boy y Austin Mahone no lo hicieron. En 2022, el director de aplicación de la ley de la SEC dijo que los promotores deben divulgar “la naturaleza, el origen y la cantidad” de su compensación.
  5. Más allá de la legislación sobre valores, la Comisión Federal de Comercio aplica la prohibición establecida en la Ley FTC contra los “actos o prácticas desleales o engañosas” (15 U.S.C. 45). Sus Guías de Endosos, revisadas el 29 de junio de 2023, indican que cualquier relación entre el endosante y el vendedor que pueda afectar la credibilidad del endoso y que el público no esperaría debe ser revelada “de manera clara y visible”. El dinero, los productos gratuitos o con descuento y el acceso anticipado también se consideran factores relevantes. La FTC añadió que la herramienta de divulgación integrada en una plataforma podría no ser suficiente. Estas guías no son reglas vinculantes, pero muestran cómo interpreta la Comisión Federal de Comercio dicha ley.
  6. Otros lugares tienen sus propias versiones. En la UE, el artículo 7(1) de MiCA exige que las comunicaciones de marketing relacionadas con ofertas de tokens sean “claramente identificables como tales” y “justas, claras y no engañosas”. En el Reino Unido, las promociones de criptomonedas forman parte del régimen de promoción financiera desde el 8 de octubre de 2023: una promoción debe ser realizada o aprobada por una empresa autorizada o cumplir con alguna exención; incumplir la sección 21 de la Ley de Servicios y Mercados Financieros de 2000 constituye un delito que puede acarrear hasta dos años de prisión en caso de juicio. Una verificación práctica: para cada publicación pagada, registre quién pagó, cuánto se pagó y si la publicación indicaba ambas cosas.

Datos clave

  • La Sección 17(b) de la Ley de Valores exige que toda persona a quien se le pague para describir un valor bursátil revele dicho pago y su monto.
  • El 29 de noviembre de 2018, la SEC llegó a un acuerdo para resolver las acusaciones relacionadas con la promoción de ICOs contra Floyd Mayweather Jr. y DJ Khaled por pagos no revelados, incluidos los provenientes de Centra Tech.
  • Kim Kardashian accedió el 3 de octubre de 2022 a pagar 1,26 millones de dólares para resolver las acusaciones de la SEC por un pago no revelado de 250.000 dólares por promocionar los tokens EMAX.
  • El 22 de marzo de 2023, la SEC acusó a ocho celebridades de promocionar TRX y/o BTT sin revelar los pagos recibidos; seis de ellas llegaron a un acuerdo por más de 400,000 dólares en total.
  • Las Guías de Endosos revisadas por la FTC del 29 de junio de 2023 exigen una divulgación clara y visible de las conexiones materiales inesperadas, incluidos los productos gratuitos o con descuento.
  • El Reino Unido incluyó las promociones de criptoactivos en su régimen de promoción financiera el 8 de octubre de 2023, y la promoción ilícita según el artículo 21 de la FSMA constituye un delito penal.

Ejercicio nueve, seis, tres, uno

9ReunirEnumere hasta 9 publicaciones pagadas o posiblemente pagadas sobre tokens que haya visto o creado, indicando la plataforma y cualquier texto de divulgación (algunas listas son más cortas).
6AgruparClásifícalos en 6 grupos: monto revelado, pago revelado sin monto, solo etiqueta de plataforma, indicio vago, sin divulgación y no está claro si se pagó.
3DestilarReduzca los 6 grupos a 3: divulgaciones que satisfarían la sección 17(b), divulgaciones que podrían satisfacer solo el estándar de la FTC y publicaciones sin una divulgación adecuada.
1CristalizarEscriba una oración que explique por qué la divulgación de que una publicación es patrocinada puede seguir siendo insuficiente cuando el token es un valor bursátil.

Verificación de hechos

Fechas, cifras y afirmaciones verificadas con las fuentes publicadas que se enumeran a continuación.

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