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Direito Cripto/Nível V · Quem cria e quem lança/5.3 Promoção e responsabilidade/Lição 1

Promoção paga e a regra de divulgação

Por que ser pago para exaltar um token só é lícito quando o pagamento é divulgado, e como a SEC, a FTC, a UE e o Reino Unido aplicam essa ideia.

É educação, não aconselhamento jurídico, tributário ou de investimento. O direito cripto varia entre países e estados e muda com frequência. Antes de agir, confirme as regras vigentes onde você mora com um advogado ou consultor tributário habilitado.

O caminho enxuto

A rota mais barata, com menos impostos, mais simples e mais privada que a lei permite, da melhor para a pior. Cada passo indica a regra em que se apoia e a condição que o mantém dentro da lei.

  1. Promova apenas sem receber pagamento, como o desenvolvedor ou como fã. A Seção 17(b) e o dever de divulgação da FTC só se aplicam quando alguém lhe dá algo de valor, então não há nada a divulgar.
  2. Se for pago, declare na própria postagem quem pagou e quanto, em dinheiro ou em tokens, o que é gratuito. A Seção 17(b) exige o valor no caso de valores mobiliários, e fazê-lo para todos os tokens evita ter de decidir se determinado token é um valor mobiliário.
  3. Pelos Endorsement Guides de 2023 da FTC (16 CFR 255.5), divulgue com clareza na própria postagem. A etiqueta de patrocínio embutida na plataforma, por si só, pode não bastar, e tokens gratuitos ou com desconto contam como pagamento.
  4. Exclua os públicos do Reino Unido em vez de pagar uma empresa autorizada para aprovar a promoção, já que a promoção de criptoativos não aprovada ali é crime nos termos da seção 21 do FSMA. Os influenciadores estão abrangidos pela orientação FG24/1 da FCA.
  5. Na UE, identifique o conteúdo pago como marketing e mantenha-o justo, claro e não enganoso (artigo 7(1) do MiCA). Guarde um registro de cada pagamento recebido por postagem.

MateriaisSeção 17(b) do Securities Act of 1933 (15 U.S.C. 77q(b)), a disposição anti-touting (contra a promoção remunerada não divulgada)Os Endorsement Guides (guias de endosso) da FTC, 16 CFR Part 255, especialmente a seção 255.5 sobre vínculos relevantesComunicados de imprensa da SEC sobre Kim Kardashian (3 de outubro de 2022) e sobre Justin Sun e oito celebridades (22 de março de 2023)Uma publicação paga real sobre um token, com sua linha de divulgação, para comparação

Curiosidade

  1. É ilegal ser pago para promover um token, ou apenas para esconder o pagamento?
  2. A divulgação precisa indicar quanto foi pago, ou basta dizer que a publicação é patrocinada?
  3. Se um token não é valor mobiliário, alguma regra de divulgação ainda se aplica?

Explorar

  1. A Seção 17(b) do Securities Act of 1933 dos EUA, a regra “anti-touting”, torna ilegal divulgar ou descrever um valor mobiliário mediante contrapartida “recebida ou a receber, direta ou indiretamente” de um emissor, underwriter ou dealer, sem divulgar integralmente o recebimento “e o respectivo valor”. Dois pontos importam para quem desenvolve. Ela não proíbe a promoção paga; exige divulgação, inclusive do valor. E só se aplica se o token for um valor mobiliário, o que depende da análise de Howey (lição 3.1.1) e, no caso dos memecoins, das posições da SEC de 2025 e 2026 (lição 3.2.3).
  2. Em 1º de novembro de 2017, a SEC alertou que endossos de celebridades a ofertas iniciais de moedas “podem parecer imparciais”, mas podem ser promoções pagas, e que divulgadores que não revelam o pagamento correm risco de responsabilidade com base nas regras anti-touting e antifraude. Em 29 de novembro de 2018, fez acordo com Floyd Mayweather Jr. e DJ Khaled sobre a oferta da Centra Tech. Mayweather havia recebido 100.000 dólares da Centra e 200.000 dólares de outras duas ofertas; pagou 300.000 dólares em restituição de ganhos (disgorgement), uma multa de 300.000 dólares e 14.775 dólares em juros e aceitou uma proibição de três anos de fazer promoções. Khaled pagou 50.000 dólares, uma multa de 100.000 dólares e 2.725 dólares em juros, com proibição de dois anos.
  3. Casos posteriores mostram como o pagamento em tokens e grandes audiências elevam o que está em jogo. Em 27 de fevereiro de 2020, o ator Steven Seagal fez acordo sobre a oferta Bitcoiin2Gen: haviam lhe prometido $250.000 em dinheiro e $750.000 em tokens da oferta, e ele pagou $157.000 em restituição de ganhos (disgorgement), mais uma multa de $157.000. Em 3 de outubro de 2022, Kim Kardashian fez acordo por causa de um post no Instagram sobre o token EMAX, da EthereumMax, pelo qual havia recebido $250.000. Ela pagou $1,26 milhão no total, incluindo uma multa de $1 milhão, e concordou em não promover valores mobiliários de criptoativos por três anos.
  4. Emissores que organizam promoção oculta também podem ser acusados. Em 22 de março de 2023, a SEC processou Justin Sun e suas empresas por causa dos tokens TRX e BTT, alegando vendas não registradas, wash trading (negociações fictícias) e uma campanha paga com celebridades não divulgada. Acusou oito celebridades, incluindo Lindsay Lohan, Jake Paul, Lil Yachty e Ne-Yo, de promoção sem divulgação. Seis delas fizeram acordo, pagando mais de 400.000 dólares no total; Soulja Boy e Austin Mahone não fizeram acordo. Em 2022, o diretor de fiscalização da SEC disse que os divulgadores precisam revelar “a natureza, a origem e o valor” de sua remuneração.
  5. Fora da legislação de valores mobiliários, a Federal Trade Commission aplica a proibição do FTC Act a “atos ou práticas desleais ou enganosos” (15 U.S.C. 45). Seus Endorsement Guides, revisados em 29 de junho de 2023, dizem que um vínculo entre quem endossa e o vendedor que possa afetar a credibilidade do endosso, e que o público não esperaria, deve ser divulgado “de forma clara e destacada”. Dinheiro, produtos gratuitos ou com desconto e acesso antecipado contam. A FTC acrescentou que a ferramenta de divulgação embutida de uma plataforma pode não bastar. Os Guides não são regras vinculantes, mas mostram como a FTC interpreta a lei.
  6. Outros lugares têm suas próprias versões. Na UE, o artigo 7(1) do MiCA exige que as comunicações de marketing de uma oferta de tokens sejam “claramente identificáveis como tal” e “imparciais, claras e não enganosas”. No Reino Unido, as promoções de cripto estão dentro do regime de promoções financeiras desde 8 de outubro de 2023: uma promoção precisa ser feita ou aprovada por uma empresa autorizada ou se enquadrar em uma isenção, e violar a seção 21 do Financial Services and Markets Act 2000 é crime punível com até dois anos de prisão em caso de condenação mediante acusação formal (on indictment). Uma verificação prática: para cada post pago, registre quem pagou, quanto foi pago e se o post informou as duas coisas.

Fatos-chave

  • A Seção 17(b) do Securities Act exige que qualquer pessoa paga para descrever um valor mobiliário divulgue o pagamento e seu valor.
  • Em 29 de novembro de 2018, a SEC fez acordo com Floyd Mayweather Jr. e DJ Khaled sobre acusações de promoção de ICOs com pagamentos não divulgados, inclusive da Centra Tech.
  • Kim Kardashian concordou, em 3 de outubro de 2022, em pagar 1,26 milhão de dólares para resolver as acusações da SEC relativas a um pagamento não revelado de 250.000 dólares pela promoção dos tokens EMAX.
  • Em 22 de março de 2023, a SEC acusou oito celebridades de promoverem o TRX e/ou o BTT sem divulgar os pagamentos recebidos; seis delas chegaram a um acordo por mais de 400.000 dólares no total.
  • Os Endorsement Guides revisados da FTC, de 29 de junho de 2023, exigem divulgação clara e destacada de vínculos relevantes inesperados, incluindo produtos gratuitos ou com desconto.
  • O Reino Unido incluiu as promoções de criptoativos em seu regime de promoções financeiras em 8 de outubro de 2023, e a promoção ilegal nos termos da seção 21 do FSMA é crime.

Exercício nove, seis, três, um

9ReunirListe até 9 postagens pagas ou possivelmente pagas sobre tokens que você viu ou criou, indicando a plataforma e qualquer frase de divulgação (algumas listas são mais curtas).
6AgruparClassifique-os em 6 grupos: valor divulgado, pagamento divulgado sem valor, apenas tag da plataforma, indício vago, nenhuma divulgação e incerto se foi pago.
3DestilarReduza os 6 grupos para 3: divulgações que atenderiam à seção 17(b), divulgações que poderiam atender apenas ao padrão da FTC e publicações sem divulgação adequada.
1CristalizarEscreva 1 frase explicando por que informar que uma publicação é patrocinada ainda pode ser insuficiente quando o token é um valor mobiliário.

Verificação de fatos

Datas, números e afirmações verificados com as fontes publicadas listadas abaixo.

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