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Droit des trusts/Niveau III · Trusts familiaux/3.1 Le trust inter vifs/Leçon 4

L’incapacité : qui prend le relais de votre vivant

Comment un trust entre vifs gère vos biens si vous ne pouvez pas prendre de décisions

Ceci est une ressource éducative et non un conseil juridique. Le droit des trusts varie d'un pays à l'autre et d'un État à l'autre, et la structure appropriée dépend de votre situation personnelle. Tout document que vous signez doit être rédigé ou examiné par un avocat qualifié dans votre juridiction.

La voie la plus légère

La voie la moins chère, la moins imposée, la plus simple et la plus discrète que permet la loi, de la meilleure à la moins bonne. Chaque étape indique la règle sur laquelle elle repose et la condition qui la maintient dans la légalité.

  1. Signez une procuration financière durable ; en vertu de l'Uniform Power of Attorney Act, comme dans le Maine 18-C §5-904, elle est durable sauf stipulation contraire. Attention : le Maine exige la légalisation par un notaire (§5-905), et les pouvoirs d'amendement du trust doivent être accordés expressément (§5-931).
  2. Utilisez les formulaires gratuits de directives anticipées de votre État pour un testament de vie (living will) et une procuration en matière de soins de santé ; le National Institute on Aging explique les deux. Attention : un trust entre vifs ne confère aucune autorité médicale, et les règles relatives aux témoins et au notaire varient d'un État à l'autre.
  3. Nommez un mandataire en matière de soins de santé ou signez une autorisation HIPAA afin que les médecins puissent certifier l'incapacité ; un mandataire doté d'une autorité en matière de soins de santé doit être traité comme le représentant personnel du patient (45 CFR §164.502(g)). Attention : la clause relative à l'incapacité propre au trust continue de régir la prise de contrôle.
  4. Faites présenter par le trustee suppléant aux banques une courte certification de trust (UTC §1013) plutôt que le document intégral ; celle-ci n'a pas besoin de contenir les clauses dispositives, et la reliance de bonne foi est protégée. Attention : elle ne s'applique qu'aux actifs inscrits au nom du trust.
  5. Prévenez une prise de contrôle prématurée dans le libellé même, sans coût supplémentaire : exigez la certification par deux médecins et autorisez la réintégration en cas de guérison. Attention : en vertu de l'UTC §603, tant que le trust est révocable, les obligations du trustee suppléant sont dues au constituant ; conservez donc des registres.

MatérielUne copie de l’acte de votre trust entre vifs révocable actuelUne liste de tous les comptes financiers et titres de propriété à votre nomUn projet ou une procuration durable (Durable Power of Attorney) existante pour les questions financièresUne directive de soins de santé ou une directive anticipée de soins de santé (Health Care Directive ou Advance Health Care Directive)

Curiosité

  1. Quelle preuve précise déclenche les pouvoirs du trustee successeur ?
  2. Quels biens restent hors de portée du trust si je deviens incapable ?
  3. Comment éviter une prise de relais prématurée tout en protégeant mes intérêts ?

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  1. Aux États-Unis, si vous devenez incapable de gérer vos affaires, un trust entre vifs révocable permet généralement au trustee successeur que vous avez désigné de prendre en charge la gestion des biens du trust sans demander à un tribunal de nommer un tuteur ou un curateur. Ce type de procédure judiciaire peut être lent et coûteux, ses dossiers peuvent être en partie publics, et le tribunal contrôle la personne qu’il nomme. Cela ne fonctionne que pour les biens effectivement mis au nom du trust. Les biens hors du trust restent à votre nom, et le trustee successeur n’a aucun pouvoir sur eux ; quelqu’un doit disposer d’un pouvoir distinct pour s’en occuper.
  2. La façon dont l’incapacité est constatée est fixée principalement par l’acte de trust, et non par une règle nationale unique. De nombreux actes prévoient que le constituant est incapable lorsqu’un ou deux médecins agréés certifient par écrit qu’il ne peut plus gérer ses affaires financières, ou lorsqu’un tribunal le constate. D’autres confient plutôt cette décision à un membre de la famille désigné ou à un petit groupe. Une rédaction claire réduit les litiges ; une rédaction vague peut entraîner des disputes, des retards ou un procès pour déterminer si le critère est rempli. La lecture de cette clause dans votre propre acte vous montre comment fonctionne votre trust.
  3. Les biens hors du trust, comme un compte à votre nom, une voiture ou un compte de retraite, nécessitent généralement une procuration durable pour les questions financières. « Durable » signifie qu’elle continue de produire ses effets après la perte de capacité. Selon l’Uniform Power of Attorney Act (2006), adopté sous une forme ou une autre dans de nombreux États américains, une procuration est durable sauf mention contraire ; dans certains autres États, elle doit le préciser expressément. Une procuration « à effet différé » (springing) ne prend effet qu’en cas d’incapacité. Sans procuration, les membres de la famille peuvent devoir demander à un tribunal de nommer un tuteur ou un curateur pour ces biens.
  4. Les décisions de santé sont distinctes des questions d’argent. Un trust entre vifs ne donne à personne le pouvoir de faire des choix médicaux à votre place. Le National Institute on Aging des États-Unis décrit deux directives anticipées courantes : le testament de vie (living will), qui consigne les traitements que vous voudriez ou ne voudriez pas recevoir, et la procuration durable en matière de soins de santé, qui désigne un mandataire de santé chargé de décider pour vous. Les appellations, les formulaires et les règles varient selon les États, et de nombreux États publient des formulaires gratuits. Sans directive, c’est la loi de l’État qui détermine qui peut prendre des décisions médicales pour vous, souvent un conjoint, un parent ou un enfant adulte.
  5. Un trust peut aussi protéger le constituant contre une prise de relais prématurée. Certains actes exigent l’attestation de plus d’un médecin, permettent au constituant de redevenir trustee dès qu’un médecin certifie son rétablissement, ou désignent un co-trustee ou une autre personne chargée de surveiller le trustee successeur. Un trustee successeur est un fiduciaire. Selon le modèle de l’Uniform Trust Code §603, tant qu’un trust est révocable, les devoirs du trustee sont dus au constituant ; le successeur doit donc gérer les biens dans l’intérêt du constituant, et non dans le sien. Les règles varient selon les États, et la formulation exacte de l’acte compte.
  6. Certaines lacunes pratiques apparaissent souvent. Les médecins ne peuvent pas toujours communiquer des informations médicales sans l’accord du patient ; certains actes de trust comprennent donc une autorisation écrite au titre de la loi fédérale américaine sur la confidentialité des données de santé (HIPAA), ou sont accompagnés d’une telle autorisation, permettant à des personnes désignées de les recevoir. Les banques peuvent demander à un trustee successeur l’acte de trust ou un « certificat de trust » (certification of trust) plus court (Uniform Trust Code §1013) avant de reconnaître ses pouvoirs. Les coûts d’une tutelle judiciaire et de la gestion d’un trust varient tous deux fortement selon l’État et le cas ; aucun chiffre type n’est donc donné ici.

Faits clés

  • Aux États-Unis, un trust entre vifs révocable permet généralement à un trustee successeur de gérer les biens du trust, sans tutelle ni curatelle judiciaire, dès que l’incapacité est établie selon la définition de l’acte.
  • L’incapacité est généralement constatée selon la définition de l’acte de trust, souvent par l’attestation écrite d’un ou de deux médecins.
  • Les biens qui ne sont pas au nom du trust ne sont pas gérés par le trustee successeur pendant l’incapacité du constituant de son vivant.
  • Une procuration durable pour les questions financières est généralement nécessaire pour gérer les biens hors trust si le constituant devient incapable ; sans elle, un tribunal peut devoir nommer un tuteur ou un curateur.
  • Les décisions médicales nécessitent un document de santé distinct, comme un testament de vie (living will) ou une procuration durable en matière de soins de santé ; les appellations et les formulaires varient selon les États.
  • Selon le modèle de l’Uniform Trust Code §603, tant qu’un trust est révocable, les devoirs du trustee sont dus au constituant.

Exercice neuf, six, trois, un

9RassemblerDressez une liste de 9 biens au maximum que vous possédez (la plupart des gens en ont moins), comme des comptes bancaires, une maison, des placements, un compte de retraite ou une voiture, et notez pour chacun s’il est au nom de votre trust ou à votre propre nom.
6RegrouperClassez les biens en 6 catégories : comptes bancaires, biens immobiliers, placements, comptes de retraite, véhicules et autres biens, en indiquant pour chacun s’il se trouve dans le trust ou en dehors.
3DistillerRéduisez les 6 catégories à 3 groupes : les biens qu’un trustee successeur pourrait gérer, les biens qui nécessiteraient un mandataire agissant en vertu d’une procuration, et les biens dont vous n’êtes pas sûr.
1CristalliserÉcrivez 1 phrase indiquant quelles décisions financières et médicales ne pourraient être prises par personne de clairement habilité si vous étiez hospitalisé demain.

Vérification des faits

Les dates, les chiffres et les affirmations ont été vérifiés à l’aide des sources publiées listées ci-dessous.

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