Droit des trusts/Niveau VI · Protection patrimoniale/6.2 L'offshore/Leçon 2
Îles Cook, Nevis et le modèle offshore
Ce que disent l’International Trusts Act 1984 des îles Cook et la Nevis International Exempt Trust Ordinance au sujet des réclamations des créanciers, et où s’arrête leur protection.
Ceci est une ressource éducative et non un conseil juridique. Le droit des trusts varie d'un pays à l'autre et d'un État à l'autre, et la structure appropriée dépend de votre situation personnelle. Tout document que vous signez doit être rédigé ou examiné par un avocat qualifié dans votre juridiction.
La voie la plus légère
La voie la moins chère, la moins imposée, la plus simple et la plus discrète que permet la loi, de la meilleure à la moins bonne. Chaque étape indique la règle sur laquelle elle repose et la condition qui la maintient dans la légalité.
- Épuiser d'abord les options domestiques, telles que des exonérations, une assurance, un trust de tiers ou un DAPT, avant de rémunérer des trustees et des conseillers offshore dans deux pays. À savoir : un tribunal américain peut toujours ordonner à un constituant sur son territoire de rapatrier ses actifs et le déclarer en mépris du tribunal.
- La loi des Îles Cook considère qu'un transfert effectué plus de 2 ans après la naissance du droit d'action du créancier n'est pas frauduleux ; à défaut, l'instance doit être intentée dans un délai de 1 an, avec une preuve au-delà de tout doute raisonnable (s.13B). À savoir : ces limites ne lient que les tribunaux des Îles Cook.
- Nevis exige qu'un créancier constitue une caution, rapportée à EC$270 000 (environ US$100 000) depuis 2015, avant d'agir sur le patrimoine du trust. À savoir : ne conclure un accord que lorsque l'on est solvable et sans réclamation, car la loi américaine sur les transferts révocables et le §548(e) s'appliquent toujours au pays d'origine.
- L'obligation de déclaration ne disparaît jamais : un constituant américain dépose le formulaire 3520, veille à ce que le formulaire 3520-A soit déposé, et dépose un FBAR dès que le seuil de 10 000 $ est dépassé ainsi qu'un formulaire 8938 au-delà de ses propres seuils. À savoir : un transfert non déclaré vers un trust étranger entraîne une pénalité égale à la plus élevée entre 10 000 $ et 35 % (IRC §6677).
MatérielUn résumé en langage simple de l’International Trusts Act 1984 des îles Cook, tiré d’une source fiable, pour votre propre référenceLeçon 6.1.3, sur les trusts de protection d’actifs de droit interne, à titre de comparaison avec le droit des États américainsLeçon 6.3.1, sur les transferts frauduleux et annulables, et leçon 6.3.4, sur la failliteLeçon 6.2.4, sur les obligations déclaratives américaines applicables aux trusts étrangers
Curiosité
- Que se passe-t-il lorsqu’un créancier muni d’un jugement américain tente de recouvrer sa créance sur un trust des îles Cook ?
- Pourquoi une loi imposerait-elle le niveau de preuve du droit pénal à une action civile ?
- Si les actifs se trouvent offshore, pourquoi un tribunal américain peut-il encore agir contre la personne qui a constitué le trust ?
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- L’International Trusts Act 1984 des îles Cook est la loi la plus souvent associée au modèle offshore de protection d’actifs. Il s’applique aux « trusts internationaux », en général ceux dotés d’un trustee agréé aux îles Cook et dont le constituant et les bénéficiaires vivent hors des îles Cook. Ses dispositions relatives aux créanciers ont été ajoutées par des modifications ultérieures. Cette leçon décrit ce que dit la loi et comment elle s’est comportée en pratique ; elle explique la loi et ne suggère pas d’utiliser un tel trust. Les personnes américaines liées à un trust étranger ont des obligations déclaratives (leçon 6.2.4).
- La section 13D de l’Act interdit aux tribunaux des îles Cook de reconnaître ou d’exécuter un jugement étranger qui applique un droit incompatible avec l’Act ou qui porte sur une matière régie par le droit des îles Cook. Un jugement américain en matière de transfert frauduleux en est un exemple courant. Un créancier qui veut atteindre les actifs du trust doit en général engager une nouvelle procédure devant la High Court des îles Cook, selon le droit des îles Cook, au lieu de simplement faire enregistrer un jugement obtenu dans son pays.
- Selon la section 13B, un créancier qui soutient qu’un transfert au trust était frauduleux doit prouver au-delà de tout doute raisonnable que le constituant avait l’intention de frauder ce créancier et que le transfert a rendu le constituant incapable de payer la créance. Dans la plupart des affaires civiles américaines, le niveau de preuve est plus bas : généralement la prépondérance de la preuve ou la preuve claire et convaincante. La solvabilité s’apprécie en général à la date du transfert, et non à la date de l’action en justice.
- La section 13B fixe aussi des délais courts, tels que les décrivent les synthèses de praticiens. Un transfert effectué 2 ans ou plus après la naissance de la cause d’action du créancier est réputé non frauduleux à l’égard de ce créancier. Pour un transfert effectué dans ce délai, le créancier doit en général engager une procédure aux îles Cook dans un délai de 1 an à compter du transfert. Certaines synthèses présentent ces délais autrement ; c’est donc le texte en vigueur de l’Act qui fait foi. Un créancier dont la créance est née après le transfert se heurte à d’autres limites.
- Nevis, dans la Fédération de Saint-Kitts-et-Nevis, a adopté en 1994 la Nevis International Exempt Trust Ordinance, inspirée d’une version antérieure de la loi des îles Cook. Elle applique aussi le critère de la preuve au-delà de tout doute raisonnable et des délais courts, mais pas les mêmes que ceux des îles Cook. Avant d’agir en justice au sujet des biens d’un trust, un créancier doit déposer une caution auprès du ministère des Finances de Nevis pour couvrir les frais si sa demande échoue. Selon des sources de praticiens, des modifications de 2015 ont porté cette caution à 270 000 EC$ (dollars des Caraïbes orientales, environ 100 000 US$) ; des sources plus anciennes indiquent un montant inférieur.
- Ces règles lient les tribunaux des îles Cook et de Nevis, et non ceux du pays d’origine du constituant. Un tribunal américain ne peut pas ordonner à un trustee étranger situé à l’étranger d’agir, mais il peut ordonner au constituant, qui relève de sa compétence, de rapatrier les actifs, et peut déclarer coupable d’outrage au tribunal un constituant qui garde le contrôle du trust (leçon 6.2.3). Le droit américain de la faillite peut atteindre certains transferts à des trusts autoconstitués (leçon 6.3.4), et le droit des transferts frauduleux s’applique dans le pays d’origine (leçon 6.3.1). Les coûts varient fortement selon le lieu et le conseiller. Les trusts offshore ne réduisent pas l’impôt américain des constituants américains, et les obligations déclaratives sont strictes.
Faits clés
- L’International Trusts Act 1984 des îles Cook est la loi modèle des trusts offshore de protection d’actifs ; ses dispositions relatives aux créanciers ont été ajoutées par une modification ultérieure.
- La section 13D interdit aux tribunaux des îles Cook d’exécuter les jugements étrangers qui appliquent un droit incompatible avec l’Act, de sorte que les créanciers doivent en général agir de nouveau sur place.
- Selon la section 13B, un créancier doit prouver au-delà de tout doute raisonnable l’intention du constituant de le frauder.
- Un transfert effectué 2 ans ou plus après la naissance de la cause d’action du créancier est réputé non frauduleux ; sinon, la procédure doit en général être engagée dans un délai de 1 an à compter du transfert.
- Nevis a adopté son International Exempt Trust Ordinance en 1994, et les créanciers doivent déposer une caution (270 000 EC$ depuis 2015, selon des sources de praticiens) avant d’agir en justice.
- Les règles offshore ne lient que les tribunaux locaux ; un tribunal américain peut toujours ordonner à un constituant qui relève de sa compétence de rapatrier les actifs.
Exercice neuf, six, trois, un
9RassemblerÉnumérez jusqu’à 9 caractéristiques des règles des îles Cook ou de Nevis décrites dans cette leçon ou dans une source fiable que vous lisez (certaines listes sont plus courtes), telles que le niveau de preuve, les délais, la caution et le traitement des jugements étrangers.
6RegrouperClassez-les en 6 catégories : jugements étrangers, niveau de preuve, délais, coûts d’une action en justice, limites imposées par les tribunaux du pays d’origine, et faits dont vous n’êtes pas certain.
3DistillerRéduisez les 6 catégories à 3 groupes : les règles applicables devant le tribunal offshore, les règles applicables devant le tribunal du pays d’origine, et les questions que vous poseriez à un avocat.
1CristalliserRédigez 1 phrase expliquant, avec vos propres mots, pourquoi une loi offshore peut rendre plus difficile le recouvrement sur un trust mais ne peut pas empêcher un tribunal du pays d’origine d’agir contre le constituant.
Vérification des faits
Les dates, les chiffres et les affirmations ont été vérifiés à l’aide des sources publiées listées ci-dessous.