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Droit des trusts/Niveau VI · Protection patrimoniale/6.2 L'offshore/Leçon 1

Trusts internationaux et offshore

Ce qui rend un trust « international » ou « offshore », les raisons ordinaires pour lesquelles de tels trusts existent, et pourquoi ils ne modifient pas l’impôt américain des constituants américains.

Ceci est une ressource éducative et non un conseil juridique. Le droit des trusts varie d'un pays à l'autre et d'un État à l'autre, et la structure appropriée dépend de votre situation personnelle. Tout document que vous signez doit être rédigé ou examiné par un avocat qualifié dans votre juridiction.

La voie la plus légère

La voie la moins chère, la moins imposée, la plus simple et la plus discrète que permet la loi, de la meilleure à la moins bonne. Chaque étape indique la règle sur laquelle elle repose et la condition qui la maintient dans la légalité.

  1. Pour une personne américaine, la voie la plus simple est généralement un trust domestique, au sens de l'IRC §7701(a)(30)(E), lorsqu'un tribunal américain exerce sa supervision et que des personnes américaines contrôlent les décisions substantielles, ce qui permet d'éviter le formulaire 3520-A et les honoraires d'un trustee étranger. À noter : le droit de veto d'une seule personne étrangère peut faire du trust un trust étranger.
  2. Un trust étranger ne fait économiser aucun impôt sur le revenu aux États-Unis : l'IRC §679 assimile le constituant américain à propriétaire tant qu'un bénéficiaire américain peut exister, si bien que les revenus sont imposés au constituant. À noter : joindre le formulaire 3520 à votre déclaration et veiller à ce que le formulaire 3520-A soit déposé.
  3. Les familles réparties dans plusieurs pays peuvent légalement recourir à un trust unique régi par une loi applicable unique en matière de succession, reconnu au titre de la Convention de La Haye de 1985 sur les trusts là où elle a été ratifiée. À noter : chaque bénéficiaire américain doit déclarer les distributions sur le formulaire 3520, sous peine d'une pénalité égale au plus élevé entre 10 000 $ et 35 %.
  4. Les dons et legs émanant de personnes non américaines ne donnent lieu à aucun impôt américain sur les dons pour le bénéficiaire, mais au-delà de 100 000 $ par an, ils doivent être déclarés dans la partie IV du formulaire 3520. À noter : les dons provenant de personnes étrangères liées doivent être additionnés lors du calcul du seuil.

MatérielLa page de l’IRS « Abusive trust tax evasion schemes: special types of trusts », qui explique quand un trust est étranger au regard de l’impôt américain, gratuite sur irs.govLeçon 1.2.7, sur la Convention de La Haye relative aux trusts, et leçon 5.1.5, sur les grantor trustsLeçon 6.2.4, sur les obligations déclaratives américaines applicables aux trusts étrangers

Curiosité

  1. Un trust peut-il être « étranger » au regard de l’impôt américain même si son trustee vit aux États-Unis ?
  2. Pourquoi une famille répartie dans plusieurs pays pourrait-elle utiliser un trust régi par la loi d’un pays tiers ?
  3. Qui paie l’impôt américain sur les revenus d’un trust étranger constitué par une personne américaine ?

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  1. Il n’existe pas de définition juridique unique du trust « offshore ». Le terme désigne généralement un trust régi par la loi d’une juridiction autre que le pays d’origine du constituant, et administré dans celle-ci, souvent un centre financier tel que Jersey, les îles Caïmans ou les îles Cook. Il s’agit toujours d’un trust ordinaire, avec un constituant, un trustee et des bénéficiaires. Sa validité et les obligations du trustee dépendent de la loi applicable choisie, et les tribunaux de nombreux pays reconnaissent de tels trusts, notamment en vertu de la Convention de La Haye de 1985 relative aux trusts (leçon 1.2.7).
  2. Le droit fiscal américain applique son propre critère. Selon l’IRC §7701(a)(30)(E), un trust n’est national que si un tribunal américain peut exercer la surveillance principale de son administration et si une ou plusieurs personnes américaines contrôlent toutes ses décisions substantielles. Un trust qui ne remplit pas l’un ou l’autre de ces critères est étranger. Ainsi, un trust régi par la loi d’un État américain peut être étranger au regard de l’impôt si, par exemple, une personne étrangère détient un pouvoir sur une décision substantielle, et un trust doté d’un trustee étranger n’est pas automatiquement « offshore » à tous égards.
  3. De nombreux trusts internationaux servent des fins ordinaires. Les familles dont les membres, les biens et les entreprises se trouvent dans plusieurs pays peuvent utiliser un seul trust pour détenir leurs actifs sous une loi applicable unique et planifier leur succession par-delà les frontières. Les régimes de retraite, les fonds d’investissement et les véhicules de financement décrits dans la leçon 6.2.6 utilisent aussi des trusts dans les centres financiers internationaux. Les personnes qui ne sont pas des personnes américaines peuvent y recourir pour des raisons sans lien avec le droit américain. Ces usages sont licites lorsque les actifs et les revenus sont déclarés comme la loi l’exige.
  4. Pour une personne américaine, transférer des actifs dans un trust étranger ne modifie généralement pas l’impôt américain sur le revenu. Selon l’IRC §679, une personne américaine qui transfère des biens à un trust étranger est traitée comme son propriétaire pour toute année au cours de laquelle le trust a un bénéficiaire américain, et un trust est présumé en avoir un sauf si ses termes l’excluent. Le trust est alors un grantor trust (IRC §§671–679, leçon 5.1.5), de sorte que ses revenus sont imposés au nom du constituant. L’IRS qualifie ces trusts de généralement « U.S. tax neutral » (neutres au regard de l’impôt américain).
  5. Les trusts étrangers ayant des liens avec les États-Unis sont soumis à leurs propres règles déclaratives en vertu de l’IRC §6048. Une personne américaine déclare les transferts à un trust étranger, et les distributions reçues de celui-ci, sur le formulaire 3520, et un trust étranger ayant un propriétaire américain doit déposer le formulaire 3520-A. Les comptes étrangers peuvent aussi exiger des déclarations FBAR et le formulaire 8938. La leçon 6.2.4 traite de ces formulaires, des délais et des pénalités. L’IRS avertit que l’omission de déclarer un transfert ou une distribution peut entraîner une pénalité de 35 % du montant brut (IRC §6677).
  6. Certaines juridictions offshore disposent aussi de lois de protection contre les créanciers, examinées dans les leçons 6.2.2 et 6.2.3, mais ces lois lient les tribunaux locaux et n’empêchent pas un tribunal américain d’agir contre un constituant qui relève de sa compétence. Faire fonctionner un trust sous deux systèmes juridiques suppose des conseillers dans chacun d’eux, un trustee professionnel et des déclarations fiscales continues. Les coûts varient fortement selon le lieu, la complexité et le conseiller. Cette leçon explique le traitement des trusts internationaux ; elle ne suggère pas d’en utiliser un.

Faits clés

  • « Trust offshore » n’est pas un terme juridique consacré ; il désigne généralement un trust régi par la loi d’une juridiction située hors du pays d’origine du constituant et administré selon cette loi.
  • Selon l’IRC §7701(a)(30)(E), un trust n’est national au regard de l’impôt américain que si un tribunal américain en exerce la surveillance principale et si des personnes américaines contrôlent toutes les décisions substantielles.
  • Les trusts internationaux ont des usages ordinaires, comme la planification successorale des familles liées à plusieurs pays et la détention de structures d’investissement et de financement.
  • Selon l’IRC §679, une personne américaine qui transfère des biens à un trust étranger ayant un bénéficiaire américain est traitée comme son propriétaire, de sorte que les revenus du trust sont imposés au nom de cette personne.
  • Selon l’IRC §6048, les personnes américaines déclarent les transferts à des trusts étrangers et les distributions reçues de ceux-ci sur le formulaire 3520, et les trusts étrangers ayant des propriétaires américains déposent le formulaire 3520-A.
  • Les lois offshore de protection contre les créanciers ne lient que les tribunaux locaux et n’empêchent pas un tribunal américain d’agir contre un constituant qui relève de sa compétence.

Exercice neuf, six, trois, un

9RassemblerÉnumérez jusqu’à 9 caractéristiques d’un trust international décrit dans cette leçon ou dans une source fiable que vous lisez (certaines sources en indiquent moins), telles que sa loi applicable, le lieu où se trouve le trustee, le lieu où vivent les bénéficiaires et les formulaires déposés.
6RegrouperClassez-les en 6 catégories : loi applicable, trustee et administration, bénéficiaires, objet, traitement fiscal aux États-Unis, et obligations déclaratives.
3DistillerRéduisez les 6 catégories à 3 groupes : les caractéristiques qui rendent le trust étranger au regard de l’impôt américain, celles qui déterminent qui est imposé, et celles qui créent des obligations déclaratives.
1CristalliserRédigez 1 phrase expliquant, avec vos propres mots, pourquoi un trust étranger constitué par une personne américaine ne modifie généralement pas l’impôt américain sur le revenu de cette personne.

Vérification des faits

Les dates, les chiffres et les affirmations ont été vérifiés à l’aide des sources publiées listées ci-dessous.

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