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Droit des trusts/Niveau VIII · Les trusts dans le monde/8.2 Les systèmes de droit civil et religieux/Leçon 7

Reconnaître un trust étranger

Comment les États qui appliquent la Convention de La Haye relative aux trusts reconnaissent un trust étranger, dans quels cas la réserve héréditaire et d’autres règles impératives peuvent primer, et ce que la Convention laisse à chaque État.

Ceci est une ressource éducative et non un conseil juridique. Le droit des trusts varie d'un pays à l'autre et d'un État à l'autre, et la structure appropriée dépend de votre situation personnelle. Tout document que vous signez doit être rédigé ou examiné par un avocat qualifié dans votre juridiction.

La voie la plus légère

La voie la moins chère, la moins imposée, la plus simple et la plus discrète que permet la loi, de la meilleure à la moins bonne. Chaque étape indique la règle sur laquelle elle repose et la condition qui la maintient dans la légalité.

  1. Conserver ou administrer les actifs du trust dans un État partie à la Convention de La Haye : la reconnaissance qui y est accordée traite au moins le bien comme un patrimoine distinct et permet au trustee d'agir en qualité de trustee (article 11). À noter : seuls les trusts volontaires justifiés par écrit sont couverts (article 3).
  2. Inscrire l'immeuble au nom du trustee à titre de trustee lorsque le droit local le permet (article 12), en veillant à ce qu'il soit manifestement exclu du patrimoine personnel du trustee. À noter : cette démarche échoue si l'État d'enregistrement l'interdit ou la juge incompatible avec son ordre public ; il convient donc de consulter le registre foncier au préalable.
  3. En vertu du règlement européen sur les successions, une personne peut choisir le droit de sa nationalité pour sa succession (article 22), ce qui permet d'éviter les droits de réserve des héritiers légaux. À noter : il ne s'applique qu'aux décès intervenus à compter du 17 août 2015, l'Irlande et le Danemark n'y sont pas liés, et l'ordre public peut prévaloir (article 35).
  4. L'article 15 préserve les droits de réserve des héritiers légaux et autres règles impératives ; la voie légale la plus prudente consiste donc à attribuer aux héritiers réservataires leur part et à ne régler que sur la quotité disponible. À noter : en cas de refus de reconnaissance, le tribunal s'efforce néanmoins de donner effet aux objets du trust par d'autres moyens.
  5. La reconnaissance n'a pas d'incidence fiscale : l'article 19 laisse intactes les compétences fiscales de chaque État, si bien que les États des bénéficiaires imposent selon leurs propres règles. À noter : les États non parties, dont les États-Unis, appliquent leurs propres règles de conflit de lois, et l'article 13 permet aux États de refuser la reconnaissance d'un trust lié principalement à un État non partie.

MatérielLa Convention de La Haye relative aux trusts, en particulier les articles 3, 4 et 11 à 21, gratuite sur le site de la HCCHLe tableau d’état de la HCCH pour la Convention, qui recense les États contractants et leurs réservesLeçon 1.2.7, sur la Convention de La Haye relative aux trusts, et leçon 1.2.6, sur les mécanismes de droit civil, pour le contexte

Curiosité

  1. Que signifie concrètement, pour un tribunal, « reconnaître » un trust ?
  2. Que se passe-t-il lorsqu’un trust entre en conflit avec la part réservée d’un héritier dans une succession ?
  3. Comment un tribunal d’un pays qui ne connaît pas le trust détermine-t-il ce qu’est un trust étranger ?

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  1. De nombreux pays de droit civil ne connaissent pas le trust dans leur propre droit (leçon 1.2.6), et pourtant des trusts étrangers peuvent y détenir des biens ou y avoir des bénéficiaires. Les pays parties à la Convention de La Haye relative aux trusts, conclue le 1er juillet 1985 et en vigueur depuis le 1er janvier 1992, en appliquent les règles ; la HCCH recense 14 États contractants (leçon 1.2.7). La Convention ne vise que les trusts créés volontairement et dont la preuve est apportée par écrit (article 3). Les autres pays, dont les États-Unis, qui l’ont signée en 1988 sans la ratifier, appliquent leurs propres règles de conflit de lois. Cette leçon explique ces règles et ne recommande aucune structure.
  2. Selon l’article 11, un trust créé conformément à la loi désignée par la Convention doit être reconnu en tant que trust. Cela implique au minimum que les biens du trust constituent une masse distincte et que le trustee peut agir et être poursuivi en justice, et comparaître devant un notaire ou une autorité publique, en sa qualité de trustee. Dans la mesure où la loi applicable au trust le prévoit, cela implique aussi que les créanciers personnels du trustee ne peuvent pas saisir les biens du trust, qui sont exclus de la procédure d’insolvabilité du trustee, de son régime matrimonial et de sa succession, et que les biens que le trustee a confondus avec les siens ou aliénés à tort peuvent être revendiqués, sous réserve des règles du for relatives aux tiers détenteurs.
  3. L’article 12 permet au trustee d’inscrire des biens, tels que des biens immobiliers, en sa qualité de trustee ou de manière à faire apparaître l’existence du trust, pour autant que cela ne soit pas interdit par la loi de l’État où l’inscription est demandée ou incompatible avec elle. L’article 13 permet à un État de refuser de reconnaître un trust dont les éléments significatifs, à l’exception du choix de la loi applicable, du lieu d’administration et de la résidence habituelle du trustee, sont rattachés plus étroitement à des États qui ne connaissent pas l’institution du trust. Selon l’article 21, un État peut se réserver le droit de ne reconnaître en vertu de la Convention que les trusts régis par la loi d’un État contractant.
  4. La reconnaissance n’écarte pas les règles impératives. L’article 15 préserve les dispositions de la loi désignée par les règles de conflit du for auxquelles on ne peut déroger par une manifestation de volonté, notamment en matière de protection des mineurs et des incapables, d’effets du mariage, de droits successoraux, « spécialement la réserve des époux et des parents », de transfert de propriété et de sûretés, de protection des créanciers en cas d’insolvabilité et de protection des tiers de bonne foi. C’est là que la réserve héréditaire, qui attribue une part fixe de la succession aux proches, peut entrer en conflit avec un trust. Si de telles règles font obstacle à la reconnaissance, le tribunal doit s’efforcer de réaliser les objectifs du trust par d’autres moyens.
  5. L’article 16 préserve les règles du for qui doivent s’appliquer même aux situations internationales et, à titre exceptionnel, des règles de même nature d’un autre État présentant un lien suffisamment étroit, un État pouvant toutefois faire une réserve sur cette seconde partie. Selon l’article 18, les dispositions de la Convention peuvent être écartées si leur application est manifestement incompatible avec l’ordre public. La Convention ne tranche pas non plus les questions préalables, comme la validité d’un testament ou d’un autre acte transférant des biens au trustee (article 4), et elle ne porte pas atteinte à la compétence des États en matière fiscale (article 19), de sorte que chaque État impose les trusts selon ses propres règles.
  6. Un tribunal d’un État qui n’a pas adhéré à la Convention, ou saisi d’un trust qui sort de son champ d’application, applique ses propres règles de conflit de lois. Comme son droit peut ne pas permettre de répartir la propriété entre un trustee et des bénéficiaires, le tribunal doit faire entrer le trust dans ses propres catégories juridiques, et les résultats varient selon les pays et les époques. Même dans les États contractants, les questions relatives aux biens immobiliers, aux successions, aux créanciers et à la fiscalité dépendent encore en partie du droit local. La Convention réduit l’incertitude des trusts transfrontaliers sans la supprimer, ce qui explique qu’un même trust puisse être traité différemment selon les pays.

Faits clés

  • La Convention de La Haye relative aux trusts ne s’applique qu’aux trusts créés volontairement et dont la preuve est apportée par écrit (article 3).
  • Selon l’article 11, la reconnaissance implique au minimum que les biens du trust constituent une masse distincte et que le trustee peut agir et être poursuivi en justice et comparaître devant des autorités en sa qualité de trustee.
  • L’article 12 permet au trustee d’inscrire des biens en sa qualité de trustee, sauf si cela est interdit par la loi de l’État où l’inscription est demandée ou incompatible avec elle.
  • L’article 13 permet à un État de refuser la reconnaissance lorsque les éléments significatifs d’un trust sont rattachés plus étroitement à des États qui ne connaissent pas le trust.
  • L’article 15 préserve les règles impératives, y compris les règles successorales relatives à la réserve des époux et des parents ; c’est là que la réserve héréditaire peut entrer en conflit avec un trust.
  • L’article 18 permet d’écarter les dispositions de la Convention si elles sont manifestement incompatibles avec l’ordre public, et l’article 19 laisse intacte la compétence fiscale des États.

Exercice neuf, six, trois, un

9RassemblerÉnumérez jusqu’à 9 points de contact entre un trust étranger et un système juridique local, tirés de cette leçon ou du texte de la Convention que vous lisez (certaines sources en donnent moins), par exemple la reconnaissance, l’inscription d’un bien immobilier, la part réservée d’un héritier, la créance d’un créancier ou une règle fiscale.
6RegrouperClassez-les en 6 catégories : le champ d’application de la Convention, les effets de la reconnaissance, l’inscription, les règles impératives telles que la réserve héréditaire, l’ordre public, et la fiscalité.
3DistillerRéduisez les 6 catégories à 3 groupes : ce que la reconnaissance apporte à un trust, ce qui peut limiter la reconnaissance ou primer sur elle, et ce que la Convention laisse à chaque État.
1CristalliserRédigez 1 phrase expliquant, avec vos propres mots, pourquoi un trust reconnu en vertu de la Convention peut encore être affecté par les règles de réserve héréditaire d’un pays.

Vérification des faits

Les dates, les chiffres et les affirmations ont été vérifiés à l’aide des sources publiées listées ci-dessous.

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