MSTR Cat

Direito dos Trusts/Nível VIII · Trusts do mundo/8.2 Sistemas de civil law e religiosos/Lição 7

Reconhecimento de um trust estrangeiro

Como os estados que aplicam a Convenção de Haia sobre Fidúcias reconhecem uma fidúcia estrangeira, onde a herança forçada e outras regras obrigatórias podem anulá-la, e o que a Convenção deixa a critério de cada estado.

É educação, não aconselhamento jurídico. O direito dos trusts varia de país para país e de estado para estado, e a estrutura adequada depende da sua situação. Qualquer documento que você assine deve ser elaborado ou revisado por um advogado habilitado na sua região.

O caminho enxuto

A rota mais barata, com menos impostos, mais simples e mais privada que a lei permite, da melhor para a pior. Cada passo indica a regra em que se apoia e a condição que o mantém dentro da lei.

  1. Manter ou administrar ativos de fidúcia em um Estado da Convenção de Haia: o reconhecimento ali trata, no mínimo, o patrimônio como um fundo separado e permite que o fiduciário atue nessa qualidade (Artigo 11). Ressalva: apenas fidúcias voluntárias comprovadas por escrito são abrangidas (Artigo 3).
  2. Registrar imóveis em nome do fiduciário, na sua qualidade de tal, onde a lei local permita (Artigo 12), mantendo-os visivelmente fora do patrimônio pessoal do fiduciário. Ressalva: isso falha se o Estado de registro proibir ou considerar incompatível com sua legislação; verifique o registro de imóveis antes.
  3. Nos termos do Regulamento da UE sobre Sucessões, a pessoa pode escolher a lei de sua nacionalidade para a sucessão (Artigo 22), o que pode evitar a legítima. Ressalva: abrange óbitos a partir de 17 de agosto de 2015; a Irlanda e a Dinamarca não são vinculadas; e a ordem pública pode prevalecer (Artigo 35).
  4. O Artigo 15 preserva a legítima e outras normas imperativas, portanto o caminho legal mais viável é garantir aos herdeiros necessários sua quota e liquidar apenas a parte disponível. Ressalva: se o reconhecimento for negado, o tribunal ainda tentará dar efeito aos objetivos da fidúcia por outros meios.
  5. O reconhecimento não altera a tributação: o Artigo 19 preserva intactas as competências tributárias de cada Estado, de modo que os Estados dos beneficiários tributam segundo suas próprias regras. Ressalva: Estados não signatários, incluindo os Estados Unidos, aplicam suas próprias normas de conflitos; e o Artigo 13 permite aos Estados recusar fidúcias vinculadas principalmente a Estados sem regime de fidúcia.

MateriaisConvenção de Haia sobre Fiducias, especialmente os Artigos 3, 4 e 11 a 21, disponível no site do HCCHA tabela de status do HCCH para a Convenção, que lista os estados contratantes e suas reservasLição 1.2.7, sobre a Convenção de Haia sobre Fidúcias, e lição 1.2.6, sobre institutos do direito civil, como contexto.

Curiosidade

  1. O que significa, na prática, que um tribunal ‘reconheça’ um trust?
  2. O que acontece quando um trust entra em conflito com a parte fixa de um herdeiro na herança?
  3. Como um tribunal em um país sem trusts decide o que é um trust estrangeiro?

Explorar

  1. Muitos países de direito civil não possuem trust em sua própria legislação (lição 1.2.6), mas os trusts estrangeiros podem deter propriedades lá ou ter beneficiários que residem nesses países. Os países que são partes da Convenção das Nações Unidas sobre Trusts, celebrada em 1º de julho de 1985 e em vigor desde 1º de janeiro de 1992, aplicam suas regras; o HCCH lista 14 estados contratantes (lição 1.2.7). A Convenção abrange apenas trusts criados voluntariamente e comprovidos por escrito (Artigo 3). Outros países, incluindo os Estados Unidos, que assinaram a convenção em 1988 mas ainda não a ratificaram, utilizam suas próprias regras de conflito de leis. Esta lição explica essas regras e não recomenda nenhuma estrutura específica.
  2. De acordo com o Artigo 11, um trust criado sob a lei indicada pela Convenção deve ser reconhecido como tal. Isso significa, no mínimo, que os bens do trust constituem um fundo separado e que o trustee pode processar e ser processado, além de atuar perante um tabelião ou funcionário público na qualidade de trustee. Na medida em que a lei que rege o trust o permitir, isso também significa que os credores pessoais do trustee não podem acessar os bens do trust, os quais ficam fora da insolvência do trustee, dos bens conjugais e do patrimônio em caso de morte; além disso, os bens que o trustee misturar ou transferir indevidamente podem ser recuperados, observadas as regras do foro relativas aos detentores terceiros.
  3. O Artigo 12 permite que um administrador fiduciário registre bens, como terras, na qualidade de administrador ou de maneira que revele o trust, desde que isso não seja proibido ou incompatível com a legislação do estado onde se busca o registro. O Artigo 13 permite que um estado se recuse a reconhecer um trust cujos elementos significativos, além da lei escolhida, do local de administração e da residência do administrador fiduciário, estejam mais intimamente relacionados com estados que não possuem sistema de trusts. De acordo com o Artigo 21, um estado pode reservar-se o direito de reconhecer, nos termos da Convenção, apenas trusts regidos pela lei de um estado contratante.
  4. O reconhecimento não substitui as regras obrigatórias. O Artigo 15 preserva as disposições da lei escolhidas pelas regras de conflito do foro que não podem ser afastadas por ato voluntário, em particular no que diz respeito a menores e partes incapazes, aos efeitos do casamento, aos direitos sucessórios – “especialmente as quotas inalienáveis dos cônjuges e parentes” – à transferência de titulação e a interesses garantidores, aos credores em situação de insolvência e a terceiros que atuam de boa-fé. É aqui que a herança compulsória, que reserva uma quota fixa da herança para os familiares mais próximos, pode entrar em conflito com um trust. Se tais regras impedirem o reconhecimento, o tribunal deve tentar dar efetividade aos objetivos do trust por outros meios.
  5. O Artigo 16 preserva as regras do foro que devem ser aplicadas mesmo em situações internacionais e, em casos excepcionais, regras semelhantes de outro estado intimamente relacionado, embora um estado possa se reservar quanto a essa segunda parte. De acordo com o Artigo 18, as disposições da Convenção podem ser desconsideradas quando sua aplicação for manifestamente incompatível com a ordem pública. A Convenção também não resolve questões preliminares, como a validade de um testamento ou de outro ato que transfere bens ao trustee (Artigo 4), e não afeta os poderes dos estados em matéria tributária (Artigo 19); portanto, cada estado tributa os trusts segundo suas próprias regras.
  6. Um tribunal de um estado que não aderiu à Convenção, ou que lida com um trust fora de seu escopo, aplica suas próprias regras de conflito de leis. Como sua legislação pode não permitir a divisão da propriedade entre o trustee e os beneficiários, o tribunal precisa enquadrar o trust em suas próprias categorias jurídicas, e os resultados variam entre países e ao longo do tempo. Mesmo nos estados signatários, questões relativas a terras, sucessões, credores e impostos ainda dependem parcialmente da legislação local. A Convenção reduz a incerteza dos trusts transnacionais, mas não a elimina, e é por isso que o mesmo trust pode ser tratado de maneira diferente em diferentes países.

Fatos-chave

  • A Convenção de Haia sobre Trusts aplica-se apenas a trusts criados voluntariamente e comprovados por escrito (Artigo 3).
  • De acordo com o Artigo 11, o reconhecimento significa, no mínimo, que os bens fiduciários constituem um fundo separado e que o administrador pode processar, ser processado e atuar perante os órgãos públicos na qualidade de administrador.
  • O Artigo 12 permite que um administrador registre ativos como tal, a menos que isso seja proibido ou incompatível com a legislação do estado de registro.
  • O Artigo 13 permite que um Estado recuse o reconhecimento quando os elementos significativos de um trust estiverem mais intimamente ligados a Estados que não possuem trusts.
  • O Artigo 15 preserva as regras obrigatórias, incluindo as regras de sucessão sobre as quotas inalienáveis de cônjuges e parentes, que é onde a herança forçada pode entrar em conflito com um trust.
  • O Artigo 18 permite que as disposições da Convenção sejam desconsideradas se forem manifestamente incompatíveis com a ordem pública, e o Artigo 19 deixa intactos os poderes tributários dos Estados.

Exercício nove, seis, três, um

9ReunirListe até 9 pontos em que um trust estrangeiro se encontra com o sistema jurídico local, a partir desta lição ou do texto da Convenção que você está lendo (algumas fontes indicam menos), como reconhecimento, registro de terras, parte fixa para o herdeiro, crédito do credor ou regra tributária.
6AgruparClassifique-os em 6 categorias: escopo da Convenção, efeitos do reconhecimento, registro, regras obrigatórias como a herança forçada, política pública e tributária.
3DestilarReduza as 6 categorias para 3 grupos: o que o reconhecimento confere em termos de confiança, o que pode limitar ou anular o reconhecimento, e o que a Convenção deixa a cargo de cada estado.
1CristalizarUma confiança reconhecida sob a Convenção ainda pode ser afetada pelas regras de herança forçada de um país porque essas normas têm prioridade em relação aos acordos internacionais.

Verificação de fatos

Datas, números e afirmações verificados com as fontes publicadas listadas abaixo.

Abrir na academia interativa →

EN ES ZH JA KO RU DE FR MS