Direito dos Trusts/Nível VIII · Trusts do mundo/8.2 Sistemas de civil law e religiosos/Lição 6

América Latina: o fideicomisso

Como os sistemas jurídicos latino-americanos utilizam o fideicomiso, desde os trusts bancários em terras costeiras mexicanas até as leis de trust e fundações do Panamá, bem como os códigos da Argentina e da Colômbia.

É educação, não aconselhamento jurídico. O direito dos trusts varia de país para país e de estado para estado, e a estrutura adequada depende da sua situação. Qualquer documento que você assine deve ser elaborado ou revisado por um advogado habilitado na sua região.

O caminho enxuto

A rota mais barata, com menos impostos, mais simples e mais privada que a lei permite, da melhor para a pior. Cada passo indica a regra em que se apoia e a condição que o mantém dentro da lei.

México: fora da zona restrita, um estrangeiro pode adquirir imóveis diretamente após concordar perante o Ministério das Relações Exteriores em ser tratado como nacional para esse fim (art. 27 da Constituição). Ressalva: o descumprimento desse acordo resulta na perda do bem; a zona de fronteira e litoral continua vedada.
Zona restrita no México: um fideicomiso bancário confere uso e benefício por até 50 anos, renovável, mediante licença do Ministério das Relações Exteriores (arts. 11 e 13 da Lei de Investimento Estrangeiro). Ressalva: uma empresa mexicana pode adquirir diretamente apenas para usos não residenciais, comunicando o fato ao Ministério (art. 10).
Argentina: qualquer pessoa natural ou jurídica pode atuar como fiduciário (art. 1673 do Código Civil e Comercial), de modo que um familiar evita taxas institucionais. Ressalva: o contrato deve ser registrado no registro público competente (art. 1669) e, em regra, não pode exceder 30 anos (art. 1668).
Panamá: uma fundação de interesse privado (Lei nº 25 de 1995) não deve imposto de renda panamenho sobre rendas de fonte estrangeira, em razão da tributação territorial. Ressalva: os dados do beneficiário efetivo são encaminhados a um registro confidencial por meio do agente residente (Lei nº 129 de 2020), e os beneficiários permanecem sujeitos à tributação no local onde residem.
Quando um fideicomiso exigir uma instituição, como no México (art. 385 da LGTOC) ou na fiducia mercantil colombiana, compare primeiro suas taxas com as de um testamento ou de uma empresa. Ressalva: a proteção aos credores segue cada legislação; a Argentina, por exemplo, mantém abertas as ações de fraude contra os ativos fiduciários (art. 1686).

MateriaisA Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito do México, artigos 381 a 407 sobre o fideicomiso, em diputados.gob.mxArtigo 27 da Constituição Mexicana e artigos 10 a 14 da Lei de Investimento Estrangeiro do México (Ley de Inversión Extranjera), em diputados.gob.mxLei nº 1 de 5 de janeiro de 1984 do Panamá sobre o fideicomiso, conforme alterada pela Lei nº 21 de 2017 e pela Lei nº 25 de 12 de junho de 1995 sobre fundações de interesse privadoLição 1.2.7, sobre a Convenção de Haia sobre Trusts, para comparação

Curiosidade

Como uma pessoa estrangeira pode ter direitos sobre terras costeiras mexicanas, se a Constituição proíbe os estrangeiros de possuí-las diretamente?
Como uma fundação de interesse privado panamenha difere de um fideicomiso?
Por que alguns países limitam quem pode atuar como fiduciário?

Explorar

O fideicomiso é o principal instrumento semelhante a um trust na América Latina. Ele é estabelecido por lei: um fideicomitente transfere bens para um fiduciário, que os mantém para uma finalidade específica em benefício de um fideicomisário (beneficiário). No México, é regulado pela Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito (artigos 381 a 407), e apenas instituições expressamente autorizadas por lei podem atuar como fiduciários (artigo 385), como os bancos. Esta lição descreve esses instrumentos, mas não sugere seu uso.
O Artigo 27 da Constituição Mexicana estipula que, em uma faixa de 100 quilômetros ao longo das fronteiras e 50 quilômetros ao longo das praias (a zona restrita), estrangeiros nunca podem adquirir propriedade direta (domínio direto) sobre terras e águas. De acordo com a Lei de Investimentos Estrangeiros, um estrangeiro pode, em vez disso, ser o fideicomissário de um fideicomisso no qual um banco detém a terra, com permissão do Ministério das Relações Exteriores (artigo 11). O fideicomissário tem o uso e os benefícios da terra por até 50 anos, prazo renovável (artigo 13). As empresas mexicanas cujos estatutos permitem acionistas estrangeiros podem possuir terras diretamente para fins não residenciais, desde que notifiquem o Ministério das Relações Exteriores (artigo 10).
A lei mexicana também prevê o fideicomiso de garantia, utilizado como garantia para uma dívida (artigos 395 a 407, adicionados em 2000). O artigo 395 limita quem pode atuar como fiduciário desse tipo de trust: bancos, seguradoras, empresas de fiança, corretoras, sociedades financeiras de múltiplos fins registradas (SOFOMs), armazéns-garantidores gerais, cooperativas de crédito e certos operadores de fundos de investimento. As partes podem acordar um procedimento extrajudicial para a venda dos ativos caso a dívida não seja paga (artigo 403); caso contrário, aplica-se o procedimento judicial estabelecido no Código Comercial.
O Panamá regula o trust (fideicomiso) por meio da Lei nº 1 de 5 de janeiro de 1984, substancialmente alterada pela Lei nº 21 de 10 de maio de 2017, que também estabelece regras para a licença e supervisão dos fiduciários sob a jurisdição da Superintendência Bancária. Separadamente, a Lei nº 25 de 12 de junho de 1995 criou a fundação de interesse privado (fundación de interés privado), uma pessoa jurídica que detém bens para fins estabelecidos por seu fundador. Diferentemente do fideicomiso, a fundação é quem possui os bens. O Panamá também é Estado contratante da Convenção de Haia sobre Trusts (lição 1.2.7).
O fideicomiso da Argentina, regulamentado pela primeira vez em detalhes pela Lei 24.441 de 1995, encontra-se agora no Código Civil e Comercial em vigor desde 1º de agosto de 2015 (artigos 1666 a 1707). Qualquer pessoa física ou jurídica pode ser fiduciária, mas apenas instituições financeiras autorizadas e entidades autorizadas pelo órgão regulador de valores mobiliários podem oferecer serviços fiduciários ao público (artigo 1673). A fiducia mercantil da Colômbia está prevista no Código Comercial (artigos 1226 a 1244); na prática, o fiduciário deve ser uma sociedade fiduciária autorizada pela Superintendência Financeira.
Os usos mais comuns do fideicomiso em toda a região incluem a posse de imóveis, a garantia de empréstimos, o gerenciamento de pagamentos em projetos de desenvolvimento e infraestrutura, e a administração de fundos de investimento. As regras sobre quem pode ser fiduciário, as formalidades e os impostos variam de país para país, e os custos diferem conforme o local e a instituição. Diferentemente de um trust de direito comum, o fideicomiso se baseia inteiramente em leis estatutárias, e a legislação de cada país determina até que ponto os bens estão protegidos dos credores das partes envolvidas.

Fatos-chave

A Constituição do México (Artigo 27) proíbe estrangeiros de possuírem diretamente terras em um raio de 100 km das fronteiras e 50 km das praias.
De acordo com a Lei de Investimentos Estrangeiros do México, uma pessoa estrangeira pode deter terras em zona restrita por meio de um fideicomiso bancário, com permissão governamental, por até 50 anos, renovável.
O fideicomiso no México é regido pela Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito (artigos 381 a 407), incluindo o fideicomiso de garantia (artigos 395 a 407).
O Panamá regula os trusts pela Lei nº 1 de 1984 (alterada pela Lei nº 21 de 2017) e as fundações de interesse privado pela Lei nº 25 de 1995.
O fideicomiso na Argentina está previsto em seu Código Civil e Comercial (artigos 1666 a 1707), e qualquer pessoa pode ser fiduciária.
A fidúcia mercantil da Colômbia está prevista em seu Código Comercial (artigos 1226 a 1244), e os fiduciários, na prática, são empresas fiduciárias autorizadas.

Exercício nove, seis, três, um

9ReunirListe até 9 características de um fideicomiso ou de uma fundação panamenha descrita nesta lição ou em uma fonte latino-americana que você esteja lendo (algumas fontes apresentam menos), como quem pode ser o fiduciário, qual é a finalidade do trust, por quanto tempo dura e quais permissões são necessárias.

6AgruparClassifique-os em 6 categorias: as partes, quem pode ser fiduciário, terras e permissões, garantias para dívidas, fundações e fatos sobre os quais você não tem certeza.

3DestilarReduza as 6 categorias para 3 grupos: características compartilhadas pela região, características específicas de um país e características que diferem de um trust de direito comum.

1CristalizarEscreva 1 frase explicando, com suas próprias palavras, como o fideicomiso bancário mexicano permite que uma pessoa estrangeira utilize terras em zona restrita sem possuí-las diretamente.

Verificação de fatos

Datas, números e afirmações verificados com as fontes publicadas listadas abaixo.

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