MSTR Cat

Derecho de fideicomisos/Nivel VIII · Fideicomisos del mundo/8.2 Sistemas de derecho civil y religioso/Lección 6

América Latina: el fideicomiso

Cómo los sistemas jurídicos latinoamericanos utilizan el fideicomiso, desde los fideicomisos bancarios en las tierras costeras de México hasta las leyes de fideicomisos y fundaciones de Panamá y los códigos de Argentina y Colombia.

Esto es educación, no asesoramiento legal. El derecho de fideicomisos varía de país a país y de estado a estado, y la estructura adecuada depende de tu situación. Todo lo que firmes debe ser redactado o revisado por un abogado cualificado en el lugar donde resides.

La vía ligera

La ruta más barata, con menos impuestos, más sencilla y más privada que permite la ley, de mejor a peor. Cada paso indica la norma en que se apoya y la condición que la mantiene dentro de la ley.

  1. México: fuera de la zona restringida, un extranjero puede adquirir directamente el dominio de inmuebles tras convenir ante la Secretaría de Relaciones Exteriores que será tratado como nacional a esos efectos (art. 27 de la Constitución). Ojo: incumplir dicho convenio conlleva la pérdida del inmueble; la zona fronteriza y costera sigue vedada.
  2. Zona restringida en México: el fideicomiso bancario otorga el uso y aprovechamiento por hasta 50 años, renovable, sujeto a permiso de la Secretaría de Relaciones Exteriores (arts. 11 y 13 de la Ley de Inversión Extranjera). Ojo: una sociedad mexicana solo puede adquirir directamente para usos distintos del habitacional, previa notificación a la Secretaría (art. 10).
  3. Argentina: cualquier persona física o jurídica puede actuar como fiduciario (art. 1673 del Código Civil y Comercial), por lo que un familiar evita las comisiones de una institución. Ojo: el contrato debe inscribirse en el registro público correspondiente (art. 1669) y, en principio, no puede exceder los 30 años (art. 1668).
  4. Panamá: una fundación de interés privado (Ley 25 de 1995) no paga impuesto panameño sobre la renta por ingresos de fuente extranjera, en virtud del principio de territorialidad. Ojo: los datos del beneficiario final se remiten a un registro confidencial a través del agente residente (Ley 129 de 2020), y los beneficiarios siguen sujetos a tributación en su lugar de residencia.
  5. Cuando el fideicomiso exige la intervención de una institución, como en México (art. 385 de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito) o en la fiducia mercantil colombiana, compare primero sus comisiones con las de un testamento o una sociedad. Ojo: la protección frente a acreedores se rige por cada ley; Argentina, por ejemplo, mantiene abiertas las acciones de fraude contra los bienes fiduciarios (art. 1686).

MaterialesLa Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito de México, artículos 381 a 407 sobre el fideicomiso, en diputados.gob.mxEl artículo 27 de la Constitución mexicana y los artículos 10 a 14 de la Ley de Inversión Extranjera de México, en diputados.gob.mxLey Nº 1 de 5 de enero de 1984 de Panamá sobre el fideicomiso, modificada por la Ley Nº 21 de 2017 y la Ley Nº 25 de 12 de junio de 1995 sobre fundaciones de interés privadoLección 1.2.7, sobre el Convenio de La Haya sobre los Fideicomisos, para comparación

Curiosidad

  1. ¿Cómo puede una persona extranjera tener derechos sobre tierras costeras mexicanas si la Constitución prohíbe a los extranjeros ser sus propietarios directamente?
  2. ¿En qué difiere una fundación de interés privado panameña de un fideicomiso?
  3. ¿Por qué algunos países limitan quiénes pueden actuar como fiduciario?

Explorar

  1. El fideicomiso es el principal mecanismo similar a un fideicomiso en América Latina. Se establece por ley: un fideicomitente transfiere activos a un fiduciario, quien los conserva con un fin determinado para un fideicomisario (beneficiario). En México está regulado por la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito (artículos 381 a 407), y solo las instituciones expresamente autorizadas por ley pueden actuar como fiduciarios (artículo 385), como los bancos. Esta lección describe estos mecanismos pero no sugiere su uso.
  2. El artículo 27 de la Constitución mexicana establece que dentro de una franja de 100 kilómetros a lo largo de las fronteras y 50 kilómetros a lo largo de las playas (la zona restringida), los extranjeros nunca pueden adquirir propiedad directa (dominio directo) sobre tierras y aguas. Según la Ley de Inversiones Extranjeras, una persona extranjera puede ser en su lugar el fideicomisario de un fideicomiso en el cual un banco posee las tierras, con permiso del Ministerio de Relaciones Exteriores (artículo 11). El fideicomisario obtiene el uso y beneficio de las tierras por un período máximo de 50 años, renovable (artículo 13). Las empresas mexicanas cuyos estatutos permiten accionistas extranjeros pueden ser propietarias directas de tierras para fines no residenciales, notificándolo al Ministerio de Relaciones Exteriores (artículo 10).
  3. La ley mexicana también contempla el fideicomiso de garantía, utilizado como seguridad para una deuda (artículos 395 a 407, añadidos en 2000). El artículo 395 limita quiénes pueden actuar como fiduciarios de dicho fideicomiso: bancos, aseguradoras, compañías de garantía, firmas de corretaje, sociedades financieras múltiples registradas (SOFOM), almacenes generales de depósitos, cooperativas de crédito y ciertos operadores de fondos de inversión. Las partes pueden acordar un procedimiento extrajudicial para vender los activos si la deuda no se paga (artículo 403); de no hacerlo, aplica el procedimiento judicial establecido en el Código Comercial.
  4. Panamá regula los fideicomisos mediante la Ley 1 del 5 de enero de 1984, sustancialmente modificada por la Ley 21 del 10 de mayo de 2017, la cual también establece normas para la concesión de licencias y la supervisión de los fiduciarios bajo la Superintendencia de Bancos. Por separado, la Ley 25 del 12 de junio de 1995 creó la fundación de interés privado, una persona jurídica que posee activos para los fines establecidos por su fundador. A diferencia de un fideicomiso, la fundación es quien posee los activos. Panamá también es Estado contratante de la Convención de La Haya sobre Fideicomisos (lección 1.2.7).
  5. El fideicomiso de Argentina, regulado por primera vez en detalle por la Ley 24.441 de 1995, se encuentra ahora en el Código Civil y Comercial en vigor desde el 1 de agosto de 2015 (artículos 1666 a 1707). Cualquier persona física o jurídica puede ser fiduciario, pero solo las instituciones financieras autorizadas y las entidades aprobadas por la autoridad reguladora de valores pueden ofrecer servicios fiduciarios al público (artículo 1673). La fiducia mercantil de Colombia está contemplada en el Código Comercial (artículos 1226 a 1244); en la práctica, el fiduciario debe ser una sociedad fiduciaria autorizada por la Superintendencia Financiera.
  6. Los usos más comunes del fideicomiso en toda la región incluyen la tenencia de bienes inmuebles, la obtención de préstamos, la gestión de pagos en proyectos de desarrollo e infraestructura y la administración de fondos de inversión. Las normas sobre quiénes pueden ser fiduciarios, las formalidades y los impuestos difieren según el país, y los costos varían según el lugar y la institución. A diferencia de un fideicomiso de derecho consuetudinario, el fideicomiso se basa exclusivamente en la legislación estatutaria, y la ley propia de cada país determina hasta qué punto los bienes están protegidos de los acreedores de las partes involucradas.

Datos clave

  • La Constitución de México (Artículo 27) prohíbe a los extranjeros la propiedad directa de tierras dentro de un radio de 100 km de las fronteras y 50 km de las playas.
  • Según la Ley de Inversiones Extranjeras de México, una persona extranjera puede poseer tierras en zonas restringidas a través de un fideicomiso bancario, con permiso del gobierno, por un máximo de 50 años, renovables.
  • El fideicomiso en México está regido por la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito (artículos 381 a 407), incluido el fideicomiso de garantía (artículos 395 a 407).
  • Panamá regula los fideicomisos mediante la Ley 1 de 1984 (modificada por la Ley 21 de 2017) y las fundaciones de interés privado mediante la Ley 25 de 1995.
  • El fideicomiso en Argentina se encuentra en su Código Civil y Comercial (artículos 1666 a 1707), y cualquier persona puede ser fiduciario.
  • La fiducia mercantil de Colombia se encuentra en su Código Comercial (artículos 1226 a 1244), y los fiduciarios son, en la práctica, compañías fiduciarias autorizadas.

Ejercicio nueve, seis, tres, uno

9ReunirEnumere hasta 9 características de un fideicomiso o una fundación panameña descrita en esta lección o en una fuente latinoamericana que esté leyendo (algunas fuentes indican menos), como quién puede ser el fiduciario, para qué sirve el fideicomiso, cuánto dura y qué permisos necesita.
6AgruparClásifíquelos en 6 categorías: las partes, quiénes pueden ser fiduciario; tierras y permisos; garantías por deudas; fundaciones; y hechos sobre los que no esté seguro.
3DestilarReduzca las 6 categorías a 3 grupos: características compartidas en toda la región, características específicas de un país y características que difieren de un fideicomiso de derecho consuetudinario.
1CristalizarEscriba una oración explicando, con sus propias palabras, cómo el fideicomiso bancario mexicano permite a una persona extranjera usar tierras en zona restringida sin ser su propietaria directa.

Verificación de hechos

Fechas, cifras y afirmaciones verificadas con las fuentes publicadas que se enumeran a continuación.

Abrir en la academia interactiva →

EN PT ZH JA KO RU DE FR MS