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Direito Cripto/Nível VII · Brechas que vale a pena entender/7.3 Brechas que tentam vender para você/Lição 5

Não regulamentado não é o mesmo que lícito

Por que uma lacuna nas regras de registro ou licenciamento não é permissão para fraudar, manipular ou movimentar dinheiro sem licença, e os casos nos EUA que mostram onde as leis gerais ainda se aplicam.

É educação, não aconselhamento jurídico, tributário ou de investimento. O direito cripto varia entre países e estados e muda com frequência. Antes de agir, confirme as regras vigentes onde você mora com um advogado ou consultor tributário habilitado.

O caminho enxuto

A rota mais barata, com menos impostos, mais simples e mais privada que a lei permite, da melhor para a pior. Cada passo indica a regra em que se apoia e a condição que o mantém dentro da lei.

  1. A versão lícita de 'não regulamentado' é um prestador licenciado ou registrado; consultar o registro de empresas de serviços monetários (money services business) da FinCEN e os sites da SEC, da CFTC, do NFA BASIC e dos reguladores estaduais é gratuito e leva minutos.
  2. Guardar e movimentar as suas próprias moedas não exige licença, pois a FinCEN não trata usuários como transmissores de dinheiro; transmitir fundos de terceiros sem o registro ou as licenças exigidos arrisca cinco anos de prisão nos termos de 18 U.S.C. §1960.
  3. 'Não é valor mobiliário' responde a uma única pergunta: a fraude com criptoativos no mercado à vista ainda pode ser processada pela CFTC com base na Rule 180.1 (CFTC v. McDonnell, 2018), e a fraude eletrônica (wire fraud) acarreta até 20 anos nos termos de 18 U.S.C. §1343.
  4. Prefira prestadores que segreguem os ativos dos clientes e publiquem divulgações; na UE, o MiCA exige que os prestadores de serviços de criptoativos sejam autorizados, portanto consulte o registro antes de depositar.

MateriaisO Statement on Meme Coins (declaração da equipe da SEC sobre memecoins, 27 de fevereiro de 2025) em sec.gov17 C.F.R. §180.1, a regra de combate à fraude e à manipulação da CFTC18 U.S.C. §1343 (fraude eletrônica, wire fraud) e §1960 (negócios de transmissão de dinheiro sem licença)Comunicado de imprensa do US Attorney (procurador federal) sobre a confissão de culpa da KuCoin (27 de janeiro de 2025)

Curiosidade

  1. Se nenhuma agência registrar um token, algo a respeito dele pode ser ilegal?
  2. Uma corretora (exchange) sediada em outro país precisa seguir a lei dos EUA?
  3. Quais leis se aplicam às criptomoedas, independentemente de sua classificação?

Explorar

  1. “Não regulamentado” geralmente significa que nenhuma agência exige que um produto seja registrado ou licenciado, ou que o regulamento aplicável foi escrito para outra coisa. Não significa que a lei pare na fronteira do produto. As leis gerais sobre fraude, furto, manipulação, lavagem de dinheiro, sanções, tributos e proteção ao consumidor aplicam-se à conduta, qualquer que seja o nome do ativo (lição 1.2.7). O Statement on Meme Coins da equipe da SEC, de 27 de fevereiro de 2025, mostra isso: afirmou que memecoins do tipo descrito não são valores mobiliários e acrescentou que fraudes envolvendo-as ainda podem ser perseguidas por outras agências federais ou estaduais, com base em outras leis (lição 3.2.3).
  2. Os mercados à vista (spot) de criptomoedas nos EUA não têm um regime federal único de registro, mas a fraude neles continua sendo combatida. Em CFTC v. McDonnell, decidido em 6 de março de 2018, o juiz sênior Jack Weinstein, do Eastern District of New York, entendeu que moedas virtuais são commodities e que a Commodity Futures Trading Commission pode processar fraudes em operações à vista, não apenas em futuros. O instrumento é a Rule 180.1 da CFTC, que proíbe artifícios manipulativos ou enganosos relacionados a qualquer swap ou contrato de venda de qualquer commodity no comércio interestadual. A CFTC não pode licenciar um vendedor de moedas à vista, mas pode processar quem mente para os clientes.
  3. O direito penal vai ainda mais longe. A lei federal de fraude eletrônica (wire fraud), 18 U.S.C. §1343, abrange qualquer esquema para obter dinheiro ou bens por meio de pretextos, declarações ou promessas falsos ou fraudulentos, usando comunicações eletrônicas interestaduais, o que inclui a internet. A pena chega a 20 anos de prisão, ou 30 anos quando uma instituição financeira é afetada. Os promotores não precisam provar que um token é valor mobiliário ou commodity; precisam provar um esquema para fraudar. Esse elemento tem limites, e a lição 6.1.5 mostra como pode ser difícil provar uma declaração falsa em um mercado regido por código.
  4. Operar um negócio de criptomoedas sem as licenças que de fato existem é, em si, um crime. Nos termos do 18 U.S.C. §1960, operar conscientemente um negócio de transmissão de dinheiro sem licença é punível com até 5 anos de prisão, e a FinCEN trata os operadores de câmbio de criptomoedas como transmissores de dinheiro (lição 5.2.1). Em 27 de janeiro de 2025, a Peken Global, empresa das Seychelles que opera a corretora KuCoin, declarou-se culpada em Nova York de uma acusação desse tipo. Os promotores disseram que a KuCoin não exigia dados de identificação dos clientes até pelo menos julho de 2023. A empresa concordou em ter confiscados 184,5 milhões de dólares, pagar uma multa de cerca de 112,9 milhões de dólares e deixar o mercado dos EUA por pelo menos dois anos.
  5. Outras camadas se somam às federais. O licenciamento estadual de transmissores de dinheiro (lição 5.2.2), as leis estaduais de proteção ao consumidor e a BitLicense de Nova York (lição 1.3.6) aplicam-se a atividades que tocam um estado. Fora dos EUA, o regulamento MiCA da UE exige que os prestadores de serviços de criptoativos sejam autorizados (lição 3.3.2). Assim, um negócio pode estar fora do regulamento de um órgão e em cheio dentro de vários outros. A conclusão de que um token “não é valor mobiliário” responde a uma única pergunta; ela não diz nada sobre se a conduta é fraude, transmissão de dinheiro sem licença ou violação de sanções (lição 1.3.5). A lição 7.3.3 descreve um vendedor de bitcoin condenado com base no §1960.
  6. Para os detentores, a questão é prática. Quando uma plataforma, um token ou uma oportunidade é descrito como não regulamentado, pergunte a quem você poderia reclamar e qual lei essa autoridade usaria. Se a única resposta for um promotor depois de um colapso, sua proteção é frágil, mesmo que a conduta possa ser ilegal, porque produtos não regulamentados geralmente não têm deveres como manter os ativos dos clientes segregados ou fazer divulgações (lição 4.1.1). Uma verificação prática: pesquise o nome do operador nos sites da SEC, da CFTC, no registro de money services businesses da FinCEN e nos sites dos reguladores estaduais antes de enviar fundos, e trate “não é necessária licença” como uma afirmação a verificar, não como uma garantia.

Fatos-chave

  • O Statement on Meme Coins da equipe da SEC (27 de fevereiro de 2025) afirmou que fraudes envolvendo memecoins ainda podem ser objeto de ações de outras agências federais ou estaduais.
  • Em CFTC v. McDonnell (E.D.N.Y., 6 de março de 2018), o tribunal entendeu que moedas virtuais são commodities e que a CFTC pode perseguir fraudes em operações à vista.
  • A Rule 180.1 da CFTC proíbe artifícios manipulativos ou enganosos relacionados a qualquer swap ou contrato de venda de qualquer commodity no comércio interestadual.
  • A lei de fraude eletrônica (wire fraud), 18 U.S.C. §1343, prevê até 20 anos de prisão, ou 30 anos se a violação afetar uma instituição financeira.
  • De acordo com o 18 U.S.C. §1960, operar conscientemente um negócio de transmissão de dinheiro sem licença é passível de punição com até 5 anos de prisão.
  • Em 27 de janeiro de 2025, a operadora da KuCoin declarou-se culpada de operar um negócio de transmissão de dinheiro sem licença e concordou com o confisco de 184,5 milhões de dólares e com o pagamento de uma multa de cerca de 112,9 milhões de dólares.

Exercício nove, seis, três, um

9ReunirListe até 9 produtos, plataformas ou tokens cripto que você conhece e que são descritos como não regulamentados, offshore ou “não sendo valor mobiliário” (algumas listas são mais curtas).
6AgruparClassifique-os em 6 categorias de acordo com a lei que ainda poderia se aplicar: fraude, manipulação de mercado, transmissão de dinheiro, sanções, tributação e licenciamento estadual ou estrangeiro.
3DestilarReduza os 6 a 3 grupos: regras que protegem você antes de algo dar errado, regras que só punem depois do dano e regras que você não tem certeza se se aplicam.
1CristalizarEscreva 1 frase explicando a diferença entre uma atividade que nenhuma agência licencia e uma atividade lícita.

Verificação de fatos

Datas, números e afirmações verificados com as fontes publicadas listadas abaixo.

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