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Derecho cripto/Nivel VII · Resquicios que vale la pena entender/7.3 Los resquicios que le venden/Lección 5

No estar regulado no es lo mismo que ser legal.

Por qué una laguna en las normas de registro o licenciamiento no constituye permiso para estafar, manipular o mover dinero sin licencia, y los casos en EE.UU. que demuestran dónde siguen aplicándose las leyes generales.

Esto es educación, no asesoramiento legal, fiscal ni de inversión. El derecho cripto varía entre países y estados, y cambia con frecuencia. Antes de actuar, verifica las normas vigentes donde vives con un abogado o asesor fiscal calificado.

La vía ligera

La ruta más barata, con menos impuestos, más sencilla y más privada que permite la ley, de mejor a peor. Cada paso indica la norma en que se apoya y la condición que la mantiene dentro de la ley.

  1. La versión lícita de 'sin regulación' es un proveedor con licencia o registrado; consultar el registro de empresas de servicios monetarios de FinCEN, los sitios de la SEC, la CFTC, NFA BASIC y los reguladores estatales es gratuito y toma minutos.
  2. Poseer y mover tus propias monedas no requiere licencia, ya que FinCEN no trata a los usuarios como transmisores de dinero; transmitir fondos de terceros sin el registro o las licencias requeridas conlleva un riesgo de cinco años conforme al 18 U.S.C. §1960.
  3. 'No es un valor' responde solo una pregunta: la estafa en criptoactivos al contado sigue siendo sancionable por la CFTC bajo la Regla 180.1 (CFTC v. McDonnell, 2018), y la estafa por cable conlleva hasta 20 años conforme al 18 U.S.C. §1343.
  4. Prefiere proveedores que segreguen los activos de los clientes y publiquen divulgaciones; en la UE, MiCA exige que los proveedores de servicios de criptoactivos estén autorizados, por lo que verifica el registro antes de depositar.

MaterialesDeclaración del personal de la SEC sobre las monedas meme (27 de febrero de 2025) en sec.gov17 C.F.R. §180.1, la norma de la CFTC contra el fraude y la manipulación18 U.S.C. §1343 (fraude por comunicaciones electrónicas) y §1960 (empresas de transferencia de dinero sin licencia)Comunicado de prensa del fiscal de los EE. UU. sobre la admisión de culpabilidad de KuCoin (27 de enero de 2025)

Curiosidad

  1. Si ninguna agencia registra un token, ¿puede haber algo ilegal al respecto?
  2. ¿Tiene que cumplir la ley estadounidense un exchange con sede en otro país?
  3. ¿Qué leyes se aplican a las criptomonedas, sea cual sea su clasificación?

Explorar

  1. “No regulado” generalmente significa que ninguna agencia exige que un producto esté registrado o licenciado, o que su normativa fue elaborada para otro tipo de producto. Esto no implica que la ley deje de aplicarse en lo que respecta a dicho producto. Las leyes generales sobre fraude, robo, manipulación, lavado de dinero, sanciones, impuestos y protección al consumidor son aplicables independientemente del nombre que se le dé al activo (lección 1.2.7). La declaración del personal de la SEC sobre las monedas meme del 27 de febrero de 2025 lo demuestra: señaló que las monedas meme descritas no constituyen valores, pero añadió que el fraude relacionado con ellas aún puede ser perseguido por otras agencias federales o estatales bajo otras leyes (lección 3.2.3).
  2. Los mercados de criptomonedas al contado en EE. UU. no cuentan con un régimen único de registro federal, sin embargo, el fraude en ellos sigue siendo vigilado. En el caso CFTC v. McDonnell, resuelto el 6 de marzo de 2018, el juez senior Jack Weinstein del Distrito Oriental de Nueva York determinó que las monedas virtuales son mercancías y que la Comisión de Comercio de Futuros de Mercancías puede demandar por fraude en transacciones al contado, no solo en contratos a plazo. La herramienta para ello es la Regla 180.1 de la CFTC, que prohíbe las prácticas manipuladoras o engañosas relacionadas con cualquier intercambio o contrato de venta de cualquier mercancía en el comercio interestatal. La CFTC no puede otorgar licencias a vendedores de monedas al contado, pero sí puede demandar a aquellos que mienten a los clientes.
  3. El derecho penal llega aún más lejos. La ley federal contra el fraude por comunicaciones electrónicas, 18 U.S.C. §1343, abarca cualquier esquema para obtener dinero o bienes mediante pretensiones, declaraciones o promesas falsas o fraudulentas, utilizando comunicaciones electrónicas interestatales, que incluyen Internet. Establece una pena de hasta 20 años de prisión, o 30 años cuando se ve afectada una institución financiera. Los fiscales no necesitan demostrar que un token sea un valor bursátil o una mercancía; deben probar la existencia de un esquema para defraudar. Ese elemento tiene sus limitaciones, y la lección 6.1.5 muestra cuán difícil puede ser demostrar una declaración falsa en un mercado regido por código.
  4. Operar un negocio de criptomonedas sin las licencias que sí existen es un delito en sí mismo. Según el 18 U.S.C. §1960, operar intencionadamente una empresa de transferencia de dinero sin licencia está penado con hasta 5 años de prisión, y FinCEN considera a los exchanges de criptomonedas como empresas de transferencia de dinero (lección 5.2.1). El 27 de enero de 2025, Peken Global, la empresa de Seychelles que opera el exchange KuCoin, se declaró culpable en Nueva York por uno de estos delitos. Los fiscales afirmaron que KuCoin no exigió a sus clientes que proporcionaran información de identificación hasta al menos julio de 2023. La empresa accedió a entregar 184,5 millones de dólares, pagar una multa de aproximadamente 112,9 millones de dólares y abandonar el mercado estadounidense durante al menos dos años.
  5. Otras capas se suman a las regulaciones federales. La licencia estatal para el envío de dinero (lección 5.2.2), las leyes estatales de protección al consumidor y la BitLicense de Nueva York (lección 1.3.6) se aplican a todas aquellas actividades que involucran a un estado. Fuera de los EE. UU., la regulación MiCA de la UE exige que los proveedores de servicios relacionados con activos criptográficos estén autorizados (lección 3.3.2). Por lo tanto, una empresa puede estar fuera del ámbito de aplicación de las normas de un regulador y dentro del de varios otros. Determinar que un token “no es un valor bursátil” responde solo a una pregunta; no dice nada sobre si dicha actividad constituye fraude, envío de dinero sin licencia o incumplimiento de sanciones (lección 1.3.5). La lección 7.3.3 describe a un vendedor de bitcoins condenado según el artículo §1960.
  6. Para los holders, lo importante es el aspecto práctico. Cuando una plataforma, token u oportunidad se describe como no regulada, pregunte ante quién puede presentar quejas y qué ley se aplicaría. Si la única respuesta es acudir a un fiscal después de un colapso, su protección es escasa, incluso aunque dicha conducta sea ilegal, ya que los productos no regulados suelen carecer de obligaciones como mantener los activos de los clientes separados o hacer declaraciones transparentes (lección 4.1.1). Una verificación práctica: busque el nombre del operador en los sitios web de la SEC, CFTC, FinCEN para el registro de empresas de servicios monetarios y en los reguladores estatales antes de enviar fondos, y considere que “no se necesita licencia” como algo que debe verificarse, no como una garantía.

Datos clave

  • La declaración del personal de la SEC sobre las monedas meme (27 de febrero de 2025) indicó que el fraude relacionado con las monedas meme podría seguir enfrentando acciones por parte de otras agencias federales o estatales.
  • En CFTC v. McDonnell (E.D.N.Y., 6 de marzo de 2018), el tribunal dictaminó que las monedas virtuales son mercancías y que la CFTC puede perseguir los casos de fraude en transacciones al contado.
  • La Regla 180.1 de la CFTC prohíbe los métodos manipuladores o engañosos en relación con cualquier permuta o contrato de venta de cualquier mercancía en el comercio interestatal.
  • La ley sobre fraude por medio de cables, 18 U.S.C. §1343, prevé hasta 20 años de prisión, o 30 años si la infracción afecta a una institución financiera.
  • Según el 18 U.S.C. §1960, operar intencionadamente una empresa de transferencia de dinero sin licencia es punible con hasta 5 años de prisión.
  • El 27 de enero de 2025, el operador de KuCoin se declaró culpable de operar una empresa de transferencia de dinero sin licencia y accedió a entregar 184,5 millones de dólares y pagar una multa de aproximadamente 112,9 millones de dólares.

Ejercicio nueve, seis, tres, uno

9ReunirEnumere hasta 9 productos, plataformas o tokens criptográficos que conozca y que se describan como no regulados, extraterritoriales o “no son valores” (algunas listas son más cortas).
6AgruparClásifíquelos en 6 categorías según las leyes que aún podrían aplicarse: fraude, manipulación del mercado, transmisión de dinero, sanciones, impuestos y licencias estatales o extranjeras.
3DestilarReduzca los 6 a 3 grupos: reglas que lo protegen antes de que ocurra cualquier problema, reglas que solo castigan después del daño y reglas cuya aplicación no está segura.
1CristalizarEscriba 1 oración que explique la diferencia entre una actividad que ninguna agencia licencia y una actividad que es legal.

Verificación de hechos

Fechas, cifras y afirmaciones verificadas con las fuentes publicadas que se enumeran a continuación.

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