Droit crypto/Niveau VII · Les failles à comprendre/7.3 Les failles qu'on vous vend/Leçon 5

Non régulé ne veut pas dire légal

Pourquoi une lacune dans les règles d'enregistrement ou de licence n'est pas un permis de frauder, de manipuler le marché ou de transférer des fonds sans licence, et les affaires américaines qui montrent où le droit général continue de s'appliquer.

Ceci est une ressource éducative et non un conseil juridique, fiscal ou en investissement. Le droit des crypto-actifs varie d'un pays à l'autre et d'un État à l'autre, et évolue souvent. Avant d'agir, vérifiez les règles en vigueur là où vous vivez auprès d'un avocat ou d'un conseiller fiscal qualifié.

La voie la plus légère

La voie la moins chère, la moins imposée, la plus simple et la plus discrète que permet la loi, de la meilleure à la moins bonne. Chaque étape indique la règle sur laquelle elle repose et la condition qui la maintient dans la légalité.

La version légale du « non régulé » est un prestataire licencié ou enregistré ; consulter le registre des entreprises de services monétaires de FinCEN, les sites de la SEC, de la CFTC, de NFA BASIC et des régulateurs d'État est gratuit et prend quelques minutes.
Détenter et transférer vos propres pièces n'exige aucune licence, car FinCEN ne traite pas les utilisateurs comme des transferts d'argent ; transférer les fonds d'autrui sans l'enregistrement ou les licences requis expose à cinq ans de prison en vertu du 18 U.S.C. §1960.
« Non valeur mobilière » ne répond qu'à une seule question : la fraude sur le crypto au comptant reste passible d'action par la CFTC en vertu de la règle 180.1 (CFTC v. McDonnell, 2018), et la fraude par fil est passible de jusqu'à 20 ans en vertu du 18 U.S.C. §1343.
Privilégiez les prestataires qui séparent les actifs des clients et publient des divulgations ; dans l'UE, le MiCA exige que les prestataires de services sur crypto-actifs soient autorisés, donc vérifiez le registre avant d'effectuer un dépôt.

MatérielLa déclaration du personnel de la SEC sur les Meme Coins (27 février 2025) sur sec.gov17 C.F.R. §180.1, la règle anti-fraude et anti-manipulation de la CFTC18 U.S.C. §1343 (fraude par fil) et §1960 (entreprises de transfert d'argent non licenciées)Le communiqué de presse du Procureur fédéral sur le plaidoyer de culpabilité de KuCoin (27 janvier 2025)

Curiosité

Si aucun organisme n'enregistre un jeton, peut-il y avoir quoi que ce soit d'illégal à son sujet ?
Une plateforme d'échange basée dans un autre pays doit-elle se conformer au droit américain ?
Quelles lois s'appliquent aux crypto-actifs quelle que soit leur classification ?

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« Non régulé » signifie généralement qu'aucun organisme n'exige l'enregistrement ou la licence d'un produit, ou que son règlement a été rédigé pour autre chose. Cela ne signifie pas que le droit s'arrête à la frontière du produit. Les lois générales sur la fraude, le vol, la manipulation, le blanchiment de capitaux, les sanctions, la fiscalité et la protection des consommateurs s'appliquent aux comportements quel que soit le nom donné à l'actif (leçon 1.2.7). La déclaration du personnel de la SEC sur les Meme Coins du 27 février 2025 le démontre : elle a indiqué que les meme coins du type décrit ne sont pas des valeurs mobilières, puis ajouté que la fraude qui les entoure peut toujours être poursuivie par d'autres organismes fédéraux ou étatiques en vertu d'autres lois (leçon 3.2.3).
Les marchés au comptant de crypto-actifs aux États-Unis ne disposent d'aucun régime fédéral unique d'enregistrement, et pourtant la fraude y est toujours réprimée. Dans l'affaire CFTC v. McDonnell, rendue le 6 mars 2018, le juge Jack Weinstein du district oriental de New York a statué que les devises virtuelles sont des marchandises (commodities) et que la Commodity Futures Trading Commission peut intenter une action pour fraude dans les opérations au comptant, pas seulement sur les contrats à terme. L'outil est la règle 180.1 de la CFTC, qui interdit les dispositifs manipulatoires ou trompeurs en lien avec tout swap ou contrat de vente d'une marchandise (commodity) dans le commerce interétatique. La CFTC ne peut pas délivrer de licence à un vendeur de pièces au comptant, mais elle peut poursuivre celui qui ment à ses clients.
Le droit pénal va encore plus loin. Le statut fédéral sur la fraude par fil, 18 U.S.C. §1343, couvre tout schéma visant à obtenir de l'argent ou des biens au moyen d'allégations, de représentations ou de promesses fausses ou frauduleuses utilisant des communications électroniques interétatiques, qui incluent Internet. Il est passible de jusqu'à 20 ans de prison, ou de 30 ans si une institution financière est touchée. Les procureurs n'ont pas besoin de prouver qu'un jeton est une valeur mobilière ou une marchandise (commodity) ; ils doivent prouver un schéma de fraude. Cet élément a des limites, et la leçon 6.1.5 montre à quel point il peut être difficile de prouver une déclaration fausse dans un marché dirigé par du code.
Exploiter une entreprise crypto sans les licences qui existent est un crime en soi. En vertu du 18 U.S.C. §1960, exploiter sciemment une entreprise de transfert d'argent non licenciée est passible de jusqu'à 5 ans de prison, et FinCEN traite les plateformes d'échange crypto comme des transferts d'argent (leçon 5.2.1). Le 27 janvier 2025, Peken Global, la société des Seychelles exploitant la plateforme d'échange KuCoin, a plaidé coupable à New York d'un tel chef d'accusation. Les procureurs ont déclaré que KuCoin n'exigeait pas des clients de fournir des informations d'identification jusqu'à au moins juillet 2023. Elle a accepté de verser une somme forfaitaire de 184,5 millions de dollars, de payer une amende d'environ 112,9 millions de dollars et de se retirer du marché américain pendant au moins deux ans.
D'autres couches s'ajoutent aux dispositions fédérales. La licence de transfert d'argent des États (leçon 5.2.2), les lois sur la protection des consommateurs des États et le BitLicense de New York (leçon 1.3.6) s'appliquent tous à l'activité qui touche un État. En dehors des États-Unis, le règlement MiCA de l'UE exige que les prestataires de services sur crypto-actifs soient autorisés (leçon 3.3.2). Ainsi, une entreprise peut se trouver hors du règlement d'un régulateur et carrément dans celui de plusieurs autres. Un constat qu'un jeton est « non valeur mobilière » ne répond qu'à une seule question ; il ne dit rien sur le fait que le comportement constitue une fraude, un transfert d'argent non licencié ou une violation des sanctions (leçon 1.3.5). La leçon 7.3.3 décrit un vendeur de bitcoin condamné en vertu du §1960.
Pour les détenteurs, l'enjeu est pratique. Lorsqu'une plateforme, un jeton ou une opportunité est décrit comme non régulé, demandez-vous à qui vous pourriez porter plainte et quelle loi ils utiliseraient. Si la seule réponse est un procureur après un effondrement, votre protection est mince bien que le comportement puisse être illégal, car les produits non régulés manquent généralement d'obligations telles que la séparation des actifs des clients ou la publication de divulgations (leçon 4.1.1). Une vérification pratique : recherchez le nom de l'exploitant sur les sites de la SEC, de la CFTC, du registre des entreprises de services monétaires de FinCEN et des régulateurs d'État avant d'envoyer des fonds, et considérez « aucune licence requise » comme une affirmation à vérifier, non comme un réconfort.

Faits clés

La déclaration du personnel de la SEC sur les Meme Coins (27 février 2025) a indiqué que la fraude impliquant des meme coins peut toujours faire l'objet d'une action par d'autres organismes fédéraux ou étatiques.
Dans CFTC v. McDonnell (E.D.N.Y., 6 mars 2018), le tribunal a statué que les devises virtuelles sont des marchandises (commodities) et que la CFTC peut poursuivre la fraude dans les transactions au comptant.
La règle 180.1 de la CFTC interdit les dispositifs manipulatoires ou trompeurs en lien avec tout swap ou contrat de vente d'une marchandise (commodity) dans le commerce interétatique.
Le statut sur la fraude par fil, 18 U.S.C. §1343, est passible de jusqu'à 20 ans de prison, ou de 30 ans si l'infraction touche une institution financière.
En vertu du 18 U.S.C. §1960, exploiter sciemment une entreprise de transfert d'argent non licenciée est passible de jusqu'à 5 ans de prison.
Le 27 janvier 2025, l'exploitant de KuCoin a plaidé coupable à l'exploitation d'une entreprise de transfert d'argent non licenciée et a accepté de verser une somme forfaitaire de 184,5 millions de dollars et de payer une amende d'environ 112,9 millions de dollars.

Exercice neuf, six, trois, un

9RassemblerListez jusqu'à 9 produits crypto, plateformes ou jetons que vous connaissez et qui sont décrits comme non régulés, offshore ou « ne constituant pas une valeur mobilière » (certaines listes sont plus courtes).

6RegrouperClassez-les en 6 catégories selon la loi qui pourrait encore s'appliquer : fraude, manipulation du marché, transfert de fonds, sanctions, fiscalité et licences d'État ou étrangères.

3DistillerRéduisez ces 6 catégories à 3 groupes : les règles qui vous protègent avant que quoi que ce soit ne tourne mal, celles qui ne punissent qu'après le préjudice, et celles dont vous n'êtes pas sûr de leur applicabilité.

1CristalliserRédigez une phrase expliquant la différence entre une activité qu'aucun organisme ne soumet à un agrément et une activité qui est légale.

Vérification des faits

Les dates, les chiffres et les affirmations ont été vérifiés à l’aide des sources publiées listées ci-dessous.

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