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Direito dos Trusts/Nível V · Impostos e legado/5.1 Imposto sobre herança e doações/Lição 3

Fidúcias irrevogáveis e retirada de ativos do patrimônio

Como uma transferência para um trust irrevogável pode tirar ativos de um patrimônio sujeito a impostos nos EUA, e quais interesses e poderes retidos os trazem de volta.

É educação, não aconselhamento jurídico. O direito dos trusts varia de país para país e de estado para estado, e a estrutura adequada depende da sua situação. Qualquer documento que você assine deve ser elaborado ou revisado por um advogado habilitado na sua região.

O caminho enxuto

A rota mais barata, com menos impostos, mais simples e mais privada que a lei permite, da melhor para a pior. Cada passo indica a regra em que se apoia e a condição que o mantém dentro da lei.

  1. Com a exclusão básica de 2026 de US$ 15.000.000, ou US$ 30.000.000 para um casal que utilize a portabilidade, um testamento irrevogável não economiza imposto federal sobre herança e faz os herdeiros perderem o step-up do §1014; um testamento revogável ou a titularidade com transferência em caso de falecimento evita a habilitação do inventário por custo menor, embora possa incidir imposto estadual sobre herança.
  2. Quando o imposto sobre herança representar um custo real, faça a doação ao testamento como uma doação completa e não retenha renda, uso ou poder de alterá-lo ou encerrá-lo (IRC §§2036, 2038); a ressalva é declarar a doação no Formulário 709 até 15 de abril do ano seguinte.
  3. Alguma influência pode ser mantida legalmente por meio de poderes estreitos: remover um fiduciário e nomear outro que não seja parente ou subordinado (Rev. Rul. 95-58), ou um poder não fiduciário para trocar ativos de valor igual (Rev. Rul. 2008-22); o fiduciário ainda deve verificar o valor em cada troca.
  4. Aja cedo e deixe que o testamento compre qualquer novo seguro de vida por conta própria: uma apólice existente doada, ou um poder do §2036 ou §2038 renunciado, dentro de 3 anos da morte é reintegrado à herança nos termos do IRC §2035.

MateriaisUma cópia do documento de trust que você está lendo, se tiver uma, para encontrar os poderes mantidos pelo constituinte.O texto dos artigos 2035, 2036 e 2038 do IRC, disponível em law.cornell.eduLição 1.3.6, sobre trusts revogáveis e irrevogáveis

Curiosidade

  1. Quais interesses ou poderes retidos fazem com que os ativos fiduciários voltem a fazer parte do patrimônio do constituinte?
  2. Um instituidor pode atuar como trustee de seu próprio trust irrevogável?
  3. Por que uma transferência feita dentro de 3 anos da morte às vezes ainda é considerada válida?

Explorar

  1. De acordo com a legislação tributária federal dos EUA, colocar um bem em um trust irrevogável geralmente é considerado uma doação, e ela fica concluída para fins de pagamento do imposto sobre doações assim que o constituinte abre mão do domínio e controle sobre o bem. Uma doação concluída deve ser declarada no Formulário 709 se exceder a exclusão anual e utilizar parte da exclusão básica do constituinte (lição 5.1.1). No entanto, o imposto sobre doações e o imposto sobre heranças utilizam critérios diferentes: uma doação concluída ainda pode ser reintegrada ao patrimônio do constituinte em caso de falecimento, se este mantiver certos interesses ou poderes.
  2. O IRC §2036 inclui bens transferidos no patrimônio do trust se o instituidor mantiver, por vida ou por um período vinculado à morte, a posse ou o usufruto deles, ou o direito sobre seus rendimentos, ou o direito, sozinho ou com outra pessoa, de designar quem os possuirá ou os utilizará, ou seus rendimentos. Morar gratuitamente em uma casa concedida a um trust ou manter os rendimentos desse trust são exemplos comuns. Uma venda de boa-fé pelo valor total está fora dessa regra.
  3. O IRC §2038 inclui bens caso, no momento da morte, o constituinte detivesse poder, sozinho ou com qualquer outra pessoa e em qualquer capacidade, para alterar, modificar, revogar ou extinguir o trust. É por isso que um trust revogável permanece no patrimônio do constituinte (lição 1.3.6). Ele também abrange poderes mais específicos, como o poder de trocar partes entre os beneficiários ou de encerrar o trust antecipadamente. A expressão “em qualquer capacidade” é importante: um poder pode ser considerado válido mesmo que o constituinte o exerça na qualidade de administrador do trust.
  4. O IRC §2035 estabelece uma regra de 3 anos. Se o instituidor transferir um direito ou renunciar a um poder dentro de 3 anos antes da morte, e o bem teria sido incluído nos §§2036, 2037, 2038 ou 2042 se tivesse sido mantido, ele será incluído de qualquer forma. O caso mais comum é o seguro de vida: um contrato existente transferido para uma trust dentro de 3 anos da morte do segurado é reintegrado ao patrimônio (lição 5.1.4). O imposto sobre doações pago por doações feitas nesses 3 anos também é acrescentado novamente.
  5. Quem atua como administrador do fundo é importante. Um constituinte que também é administrador, com poder discricionário para decidir quem recebe os rendimentos ou o principal, pode ter poderes previstos nos §§2036 ou 2038. A Resolução Fiscal 95-58 determinou que o poder do constituinte de remover um administrador e nomear um sucessor que não seja parente ou subordinado a ele (IRC §672(c)) por si só não gera a inclusão desse novo administrador. A Resolução Fiscal 2008-22 determinou que o poder de trocar ativos do fundo por outros de valor igual, exercido em caráter não fiduciário, também não gera a inclusão por si só.
  6. O imposto de renda segue regras distintas. De acordo com as regras dos trusts doador (IRC §§671–679), um trust pode estar fora do patrimônio do constituinte, mas ainda assim seu rendimento é tributado em nome deste (lição 5.1.5). O trade-off central é o controle: quanto mais o constituinte mantém, maior a probabilidade de os ativos permanecerem no patrimônio. Com a alta exclusão básica atual, muitas famílias não terão obrigações com o imposto federal sobre heranças, embora os impostos estaduais possam variar. Esta lição descreve as regras; ela não sugere quais poderes devem ser mantidos ou renunciados.

Fatos-chave

  • Um presente para um trust irrevogável pode estar isento do imposto sobre doações, mas ainda assim ser incluído no patrimônio do instituidor se certos direitos ou poderes forem mantidos.
  • O IRC §2036 inclui bens caso o constituinte mantenha seu usufruto ou renda, ou o direito de designar quem o utilizará.
  • O IRC §2038 inclui bens se, no momento da morte, o instituidor detinha, em qualquer capacidade, poder para alterar, modificar, revogar ou extinguir o trust.
  • De acordo com o §2035 do IRC, transferir uma apólice de seguro de vida ou renunciar a um poder previsto nos §§2036 ou 2038, dentro de 3 anos da morte, ainda pode fazer com que o bem seja incluído no patrimônio da herança.
  • Rev. Rul. 95-58: o poder de substituir um administrador por um que não seja parente ou subordinado ao constituinte não gera, por si só, a inclusão.
  • Rev. Rul. 2008-22: um poder não fiduciário de trocar ativos fiduciários por outros de valor igual não gera, por si só, a inclusão no patrimônio.

Exercício nove, seis, três, um

9ReunirListe até 9 poderes ou interesses que um instituidor pode manter sobre um trust irrevogável (alguns trusts têm menos), como o direito a renda, o uso de uma casa, o poder de alterar os beneficiários, o poder de substituir o trustee ou o poder de trocar ativos.
6AgruparClassifique-os em 6 categorias: direitos a renda, uso dos bens do trust, poderes sobre quem se beneficia, poderes para alterar ou encerrar o trust, poderes sobre os trustees e poderes administrativos.
3DestilarReduza as 6 categorias para 3 grupos: itens que o §2036 ou o §2038 podem incluir no patrimônio, itens que as decisões judiciais determinam que não podem ser incluídos por si só, e itens sobre os quais você consultaria um assessor fiscal.
1CristalizarUm presente pode ser considerado isento do imposto sobre presentes, mas ainda assim fazer parte do patrimônio ao falecimento, pois seu valor é incluído na avaliação dos bens deixados pelo falecido.

Verificação de fatos

Datas, números e afirmações verificados com as fontes publicadas listadas abaixo.

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