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Direito dos Trusts/Nível IX · Trusts na cadeia/9.1 Ativos digitais em trust/Lição 1

Um trust pode deter Bitcoin?

Sim, em princípio; as questões difíceis são sobre chaves, poderes e deveres.

É educação, não aconselhamento jurídico. O direito dos trusts varia de país para país e de estado para estado, e a estrutura adequada depende da sua situação. Qualquer documento que você assine deve ser elaborado ou revisado por um advogado habilitado na sua região.

O caminho enxuto

A rota mais barata, com menos impostos, mais simples e mais privada que a lei permite, da melhor para a pior. Cada passo indica a regra em que se apoia e a condição que o mantém dentro da lei.

  1. Normalmente, não é necessário criar um novo trust: um trust revogável em vida já existente pode deter bitcoins assim que as moedas forem a ele atribuídas por escrito, e um trust com auto-administração (self-trusteed) não apresenta declaração separada (Treas. Reg. §1.671-4(b)(2)). Ressalva: isso não economiza imposto nenhum nem protege nada contra credores.
  2. Acrescentar uma cláusula que autorize expressamente os ativos digitais e sua retenção, apesar da volatilidade; os termos do trust podem afastar a regra padrão de diversificação do investidor prudente (UPIA §3). Ressalva: nenhuma cláusula elimina o dever de manter as chaves com segurança.
  3. Deter moedas em um trust revogável ou em seu próprio nome preserva o step-up: os bitcoins herdados assumem, como base, o valor da data do falecimento (IRC §1014). Ressalva: um trust irrevogável de contribuinte (grantor trust) mantido fora do espólio não obtém step-up (Rev. Rul. 2023-2).
  4. O tratamento tributário está consolidado e é livre para ser seguido: o IRS trata a moeda virtual como propriedade (Notice 2014-21), de modo que as regras ordinárias de ganho de capital se aplicam. Ressalva: o proprietário ou o trust ainda deve responder à pergunta sobre ativos digitais no Form 1040 ou 1041, anualmente.

MateriaisUma cópia da cláusula sobre poderes de investimento e administração do trustUma lista dos tipos de ativos digitais que uma família pode possuirNotas das aulas da Blockchain Academy sobre chaves e carteiras

Curiosidade

  1. Se ninguém pode tocar em um bitcoin, como alguém pode possuí-lo?
  2. Um trust precisa de redação especial para poder deter criptomoedas?
  3. Quem é o responsável se as moedas se perderem?

Explorar

  1. Nos sistemas de direito comum, um trustee pode deter quase qualquer bem que possa ser propriedade e transferido. A primeira questão em relação ao bitcoin é, portanto, se ele pode ser considerado propriedade. Os tribunais têm respondido cada vez mais que sim. No caso AA v Persons Unknown (2019), o Tribunal Superior inglês tratou o bitcoin como propriedade ao conceder uma medida cautelar contra moedas roubadas. Para fins fiscais federais nos EUA, a IRS tem considerado as moedas virtuais como propriedade desde o Aviso 2014-21. Nenhuma das respostas resolve todas as questões, mas ambas apontam na mesma direção.
  2. Os tribunais também reconheceram criptomoedas mantidas em trust para terceiros. No caso Ruscoe v Cryptopia (2020), o Tribunal Superior da Nova Zelândia decidiu que uma corretora falida mantinha as criptomoedas de seus clientes em trust para eles, portanto as moedas pertenciam aos clientes e não aos credores da corretora. Esse caso mostra que os princípios gerais do trust, como a certeza do objeto e a separação entre propriedade legal e benéfica, podem ser aplicados a ativos digitais uma vez que os fatos estejam claros.
  3. Se um determinado trust pode deter bitcoin depende de seus termos e da legislação local. Muitos documentos de trust mais antigos limitam os investimentos ou não mencionam ativos digitais. Quando o documento não trata desse assunto, as competências gerais do trustee e a regra do investidor prudente orientam a decisão. Um instituidor que deseja que criptomoedas sejam mantidas no trust, ou que sejam preservadas apesar de sua volatilidade, pode estipular isso expressamente no documento, e muitos trusts modernos o fazem.
  4. Possuir bitcoin não é como ter um saldo bancário. Quem controla as chaves privadas pode mover as moedas, e uma chave perdida geralmente significa moedas perdidas. Portanto, o trustee precisa decidir como as chaves serão guardadas: por meio de um custodiante regulamentado, por autocustódia com controles rigorosos ou por um arranjo compartilhado, como a multisignatura. A Lição 9.1.2 aborda a custódia; o ponto aqui é que a obrigação de proteger os bens do trust se aplica tanto às chaves quanto aos documentos legais.
  5. A volatilidade gera obrigações específicas. Um trustee deve levar em consideração o risco, a diversificação e os interesses dos diferentes beneficiários, incluindo aqueles que se beneficiam agora e aqueles que se beneficiarão mais tarde. Uma posição significativa e concentrada em criptomoedas pode ser difícil de justificar, a menos que o documento do trust permita isso ou as circunstâncias o justifiquem. A avaliação para fins fiscais e de relatórios também precisa ser feita com cuidado, como explicado na lição 9.1.6.
  6. A resposta prática, então, é que um trust geralmente pode deter bitcoins, mas o documento, as habilidades do trustee e o plano de custódia são mais importantes do que o próprio ativo. As famílias que consideram essa opção costumam analisar três aspectos ao mesmo tempo: o que o documento do trust permite, quem irá deter e proteger as chaves, e como o trustee fará relatórios sobre um ativo cujo valor pode variar bastante de um mês para outro.

Fatos-chave

  • Em AA v Persons Unknown (2019), o Tribunal Superior inglês tratou o Bitcoin como propriedade para fins de medida cautelar.
  • Em Ruscoe v Cryptopia (2020), o Tribunal Superior da Nova Zelândia decidiu que uma corretora mantinha as criptomoedas dos clientes em trust.
  • O IRS tem tratado moedas virtuais como propriedade para fins fiscais federais dos EUA desde a Notificação 2014-21.
  • Se um trust pode deter criptomoedas depende de seus termos e da legislação local; nos casos em que não há disposições específicas, aplicam-se os poderes gerais de investimento e a regra do investidor prudente.
  • Quem controla as chaves privadas pode mover as moedas, portanto a custódia das chaves faz parte do dever do trustee de proteger os bens do trust.
  • A volatilidade e a concentração exigem que o administrador cumpra com seus deveres de prudência, diversificação e imparcialidade.

Exercício nove, seis, três, um

9ReunirReúna 9 tipos de bens que um trust pode possuir, desde terras e ações até ativos digitais.
6AgruparClassifique os 9 em 6 grupos: registrados em um registro público, detidos por meio de intermediário, detidos por posse, detidos por chaves, fáceis de valorar, difíceis de valorar.
3DestilarReduza os 6 grupos para 3 perguntas que um administrador deve responder antes de deter qualquer novo tipo de ativo.
1CristalizarEscreva uma frase sobre o que torna o bitcoin diferente de outros bens em trust, e o que não o faz.

Verificação de fatos

Datas, números e afirmações verificados com as fontes publicadas listadas abaixo.

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