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Kryptorecht/Niveau III · Token und Wertpapierrecht/3.1 Der Howey-Test/Lektion 6

Telegram, Kik und LBRY

Drei SEC-Token-Fälle, die Gerichte gegen die Emittenten entschieden, jeweils mit anderer Verkaufsstruktur, und wo diese Token nach dem Ansatz der SEC von 2026 stehen.

Bildung statt Rechts-, Steuer- oder Anlageberatung. Das Kryptorecht unterscheidet sich von Land zu Land und von Bundesstaat zu Bundesstaat und ändert sich häufig. Prüfen Sie die an Ihrem Wohnort geltenden Regeln mit einem qualifizierten Anwalt oder Steuerberater, bevor Sie handeln.

Der schlanke Weg

Der günstigste, steuerärmste, einfachste und diskreteste Weg, den das Recht erlaubt – das Beste zuerst. Jeder Schritt nennt die Regel, auf der er beruht, und die Bedingung, unter der er rechtmäßig bleibt.

  1. Verhindern Sie, dass frühe private Verkäufe zu einer öffentlichen Verteilung werden: Die einstweilige Verfügung gegen Telegram 2020 beruhte darauf, dass Erstkäufer als Durchleitungsstellen zur Öffentlichkeit handelten. Nutzen Sie echte Weiterverkaufsbeschränkungen, etwa die Haltefrist nach Rule 144 von sechs Monaten oder einem Jahr, im Token-Contract selbst durchgesetzt.
  2. Führen Sie Presale und öffentlichen Verkauf nicht als einen Plan durch; in Kik (S.D.N.Y. 2020) integrierte das Gericht beide zu einem einzigen nicht registrierten Angebot. Getrennte Angebote brauchen wirklich unabhängige Bedingungen, Zeitpunkte und Käufer, sonst geht die günstigste Ausnahme für die gesamte Finanzierung verloren.
  3. Auch fortlaufende Treasury-Verkäufe zählen: LBRY führte kein ICO durch und verlor 2022 dennoch, weil das Durchführen eines ICO nicht entscheidend ist. Der Verkauf eines Tokens, der nun als digitale Commodity eingestuft ist (SEC Release 33-11412), ist nur dann sicherer, wenn die Verkäufe nicht von Versprechen unternehmerischer Anstrengungen begleitet werden.
  4. Hat bereits ein nicht registriertes Angebot stattgefunden, kosten frühe anwaltliche Beratung und freiwillige Abhilfe meist weit weniger als ein Prozess; die Strafe gegen LBRY wurde wegen begrenzter Mittel auf 111.614 $ gesenkt, die dauerhafte Verfügung blieb jedoch bestehen. Einen Anwalt zu bezahlen ist hier angesichts des Einsatzes insgesamt günstiger.

MaterialienSEC-Pressemitteilungen 2019-212 und 2020-146 (Telegram) sowie 2019-87 und 2020-262 (Kik)SEC Litigation Release No. 25060 und die Anordnung zu den Rechtsfolgen (remedies order) vom 11. Juli 2023 in SEC v. LBRY, Inc. (D.N.H.)Der Abschnitt zur Token-Verteilung im Whitepaper eines beliebigen Projekts, zum Vergleich mit diesen drei Strukturen

Neugier

  1. Kann der Verkauf nur an wohlhabende, erfahrene Käufer die Wertpapiergesetze vermeiden?
  2. Spielt es eine Rolle, dass ein Token nie in einem förmlichen ICO verkauft wurde?
  3. Wenn ein Gericht die Verkäufe einmal als Wertpapierangebote bezeichnet hat, ist der Token dann für immer ein Wertpapier?

Erkunden

  1. Diese drei Fälle teilen ein Muster. Jeder Emittent verkaufte seinen eigenen Token, um Geld für ein Netzwerk einzusammeln, das er aufbaute, registrierte die Verkäufe nicht bei der SEC und argumentierte, der Token sei eine Währung oder ein Produkt zur Nutzung und keine Anlage. In jedem Fall wandte ein Bundesgericht Howey an (Lektion 3.1.1) und entschied für die SEC. Sie unterscheiden sich darin, wie die Token verkauft wurden: private Verkäufe an Großkäufer mit geplantem öffentlichem Start, ein Presale kombiniert mit einem öffentlichen Verkauf und fortlaufende Verkäufe über Jahre ohne ein Initial Coin Offering (ICO).
  2. Telegram begann im Januar 2018, Geld für den Aufbau der TON Blockchain einzusammeln. Es verkaufte rund 2,9 Milliarden „Grams“ mit Abschlägen an 171 Erstkäufer weltweit, darunter mehr als 1 Milliarde Grams an 39 US-Käufer, nahm mehr als 1,7 Milliarden $ ein und versprach die Lieferung beim Start des Netzwerks, spätestens am 31. Oktober 2019. Am 11. Oktober 2019 reichte die SEC im Southern District of New York eine Eilklage ein. Die SEC sagte, sobald Grams geliefert würden, könnten die Käufer und Telegram Milliarden davon in US-Märkte verkaufen.
  3. Am 24. März 2020 erließ das Gericht eine einstweilige Verfügung, die die Lieferung der Grams untersagte, weil es die SEC wahrscheinlich für erfolgreich hielt mit dem Nachweis, dass die Verkäufe Teil eines größeren Modells waren, Grams in den öffentlichen Sekundärmarkt zu verteilen. Das Gericht behandelte das „Modell“ (scheme) als „the full set of contracts, expectations, and understandings centered on the sales and distribution of the Gram“ (die Gesamtheit der Verträge, Erwartungen und Absprachen rund um Verkauf und Verteilung des Gram), nicht nur die Vertragsurkunden. In einem am 26. Juni 2020 genehmigten Vergleich willigte Telegram ein, mehr als 1,2 Milliarden $ an Anleger zurückzugeben, eine zivilrechtliche Strafe von 18,5 Millionen $ zu zahlen und die SEC drei Jahre lang zu benachrichtigen, bevor es sich an einer Ausgabe digitaler Vermögenswerte beteiligt.
  4. Kik, dessen Messaging-App laut SEC jahrelang Verluste gemacht hatte, verkaufte 2017 eine Billion „Kin“-Token in einem Angebot, das die SEC als 100-Millionen-$-Angebot bezeichnete, und kombinierte einen vergünstigten Presale an wohlhabende Käufer mit einem öffentlichen Verkauf und nahm von US-Anlegern mehr als 55 Millionen $ ein. Die SEC warf Kik vor, versprochen zu haben, die Nachfrage nach Kin aufzubauen, als man damit noch nichts kaufen konnte. Am 30. September 2020 sprach das Southern District of New York der SEC ein Summary Judgment zu und stellte fest, dass der private und der öffentliche Verkauf ein einziges integriertes Angebot waren. Kik zahlte nach dem Endurteil vom 21. Oktober 2020 eine Strafe von 5 Millionen $.
  5. LBRY, ein Unternehmen aus New Hampshire hinter einer Video-Sharing-Anwendung, führte nie ein ICO durch. Die SEC warf ihm vor, von mindestens Juli 2016 bis Februar 2021 „LBRY Credits“ (LBC) verkauft und dafür mehr als 11 Millionen $ in Dollar, Bitcoin und Dienstleistungen erhalten zu haben. Am 7. November 2022 sprach Richter Paul Barbadoro vom District of New Hampshire ein Summary Judgment zu und hielt fest, dass kein vernünftiger Tatsachenfeststeller den Anspruch der SEC zurückweisen könne, und wies das „fair notice“-Argument von LBRY (hinreichende Vorwarnung) zurück: Nichts in Howey deute darauf hin, dass nur ICOs registriert werden müssten, und das Durchführen eines ICO sei relevant, aber nicht entscheidend. Am 11. Juli 2023 erließ er eine Verfügung gegen LBRY und verhängte eine Strafe von 111.614 $, nachdem die SEC wegen der begrenzten Mittel von LBRY auf die Herausgabe von Gewinnen (disgorgement) verzichtet hatte.
  6. Die Urteile bestehen fort, aber der Hintergrund hat sich verschoben. Die Auslegung der SEC vom März 2026 nennt LBRY Credits neben Vermögenswerten wie Bitcoin und Ether „digitale Commodities“, die selbst keine Wertpapiere sind, und betont zugleich, dass ein Vermögenswert, der kein Wertpapier ist, dennoch im Rahmen eines Investmentvertrags verkauft werden kann (Lektionen 3.1.4 und 3.2.2). In den Fällen ging es um die Verkäufe, nicht um den Token für alle Zeit. Eine praktische Prüfung: Vergleichen Sie die Verteilung eines Projekts mit diesen dreien. Waren frühe Käufer wahrscheinlich Durchleitungsstellen (conduits) zur Öffentlichkeit? Waren Presale und öffentlicher Verkauf ein Plan? Waren Treasury-Verkäufe fortlaufend? Ausnahmen behandelt Lektion 3.2.6.

Kernfakten

  • Die Klage der SEC vom 11. Oktober 2019 besagte, Telegram habe rund 2,9 Milliarden Grams an 171 Erstkäufer verkauft und mehr als 1,7 Milliarden $ eingenommen.
  • Das Southern District of New York untersagte die Lieferung von Grams am 24. März 2020 durch einstweilige Verfügung.
  • Der Vergleich von Telegram vom 26. Juni 2020 verlangte die Rückgabe von mehr als 1,2 Milliarden $ an Anleger und eine zivilrechtliche Strafe von 18,5 Millionen $.
  • Am 30. September 2020 sprach ein Bundesgericht ein Summary Judgment zu, dass die Kin-Verkäufe von Kik Investmentverträge waren und dass sein privater und sein öffentlicher Verkauf ein einziges integriertes Angebot waren.
  • LBRY wurde am 11. Juli 2023 angewiesen, eine zivilrechtliche Strafe von 111.614 $ zu zahlen, und dauerhaft untersagt, nicht registrierte Angebote von Kryptowert-Wertpapieren durchzuführen.
  • Die Auslegung der SEC vom März 2026 führt LBRY Credits (LBC) als digitale Commodity auf, die selbst kein Wertpapier ist.

Übung neun, sechs, drei, eins

9SammelnNennen Sie bis zu 9 Merkmale einer Token-Verteilung, die Sie kennen: wer zuerst kaufte, mit welchem Abschlag, mit welchen Sperrfristen, über welche Kanäle und über welchen Zeitraum.
6GruppierenOrdnen Sie sie in 6 Gruppen: private Verkäufe an Großkäufer, öffentliche Verkäufe, fortlaufende Treasury-Verkäufe, Weiterverkaufspläne oder Sperrfristen, an Käufer gemachte Versprechen und Nutzung des Tokens zum Zeitpunkt des Verkaufs.
3VerdichtenFassen Sie die 6 Gruppen zu 3 zusammen, eine je Fallmuster: geplanter Weiterverkauf im Stil von Telegram, integrierter Presale und öffentlicher Verkauf im Stil von Kik und fortlaufende Verkäufe ohne ICO im Stil von LBRY.
1KristallisierenSchreiben Sie 1 Satz, der erklärt, warum ein Gericht die Verkäufe eines Tokens als Wertpapierangebote behandeln kann, während die SEC später sagt, der Token selbst sei kein Wertpapier.

Faktcheck

Datumsangaben, Zahlen und Behauptungen wurden mit den unten aufgeführten veröffentlichten Quellen abgeglichen.

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