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Trustrecht/Niveau VI · Schutz/6.2 Offshore/Lektion 6

Zweckgesellschafts-Trusts in der Finanzwelt

Wie Verbriefungen Zweckgesellschaften, von gemeinnützigen oder Zweck-Trusts gehaltene Orphan-Strukturen und US-Statutory-Trusts nutzen, um Vermögen vom Sponsor getrennt zu halten.

Bildung statt Rechtsberatung. Das Trustrecht variiert von Land zu Land und von Bundesstaat zu Bundesstaat; die richtige Struktur hängt von Ihrer persönlichen Situation ab. Alles, was Sie unterzeichnen, sollte von einem qualifizierten Anwalt an Ihrem Wohnsitz erstellt oder geprüft werden.

Der schlanke Weg

Der günstigste, steuerärmste, einfachste und diskreteste Weg, den das Recht erlaubt – das Beste zuerst. Jeder Schritt nennt die Regel, auf der er beruht, und die Bedingung, unter der er rechtmäßig bleibt.

  1. Für eine natürliche Person ist die schlankste Nutzung ein Delaware-Statutory-Trust-Anteil als gleichartiges Ersatzvermögen: Rev. Rul. 2004-86 erlaubt den Tausch von Immobilien gegen diesen Anteil, ohne dass unter §1031 ein Gewinn realisiert werden muss. Einschränkung: Die Identifizierung muss innerhalb von 45 Tagen und der Abschluss innerhalb von 180 Tagen erfolgen.
  2. Anleger in Asset-Backed Notes stützen sich auf True-Sale- und Non-Konsolidierungs-Gutachten, für die der Sponsor bezahlt hat; der Abschnitt zur 'ausgebenden Entität' im Prospekt ist frei einsehbar. Einschränkung: Substantive Konsolidierung ist selten, aber möglich (In re Owens Corning, 2005).
  3. Ein Orphan-SPV des Sponsors, das in einem Charity Trust (England) oder Purpose Trust (Cayman, Bermuda) gehalten wird, hält die Vermögenswerte insolvenzfern. Einschränkung: Getrennte Buchhaltung, Bankkonten und Entscheidungen beibehalten; andernfalls kann ein Gericht den Verkauf umdeuten oder die Entitäten konsolidieren.
  4. Die Rechnungslegung betrachtet die Kontrolle, nicht die Beteiligungsquote, sodass ein Orphan-SPV nach US-Standards oder IFRS dennoch konsolidiert werden kann. Einschränkung: Diese Strukturen eignen sich für große Transaktionen; kleine Nutzer zahlen Gebühren ohne zusätzlichen Schutz.

MaterialienLektion 6.2.5 zu Zweck-Trusts und den STAR- und VISTA-RegimenDer Abschnitt „issuing entity“ (Emittent) eines Prospekts für Asset-Backed Securities, falls Sie einen lesenEin Leitfaden einer Anwaltskanzlei zu Orphan-Zweckgesellschaften aus einer Quelle, der Sie vertrauen

Neugier

  1. Warum sollte eine Bank Kredite an eine Gesellschaft verkaufen, die ihr nicht gehört?
  2. Wem gehört eine „verwaiste“ (orphan) Gesellschaft, und warum sollte jemand Anteile an ihr halten?
  3. Was kann die Trennung zwischen einer Zweckgesellschaft und ihrem Sponsor aufheben?

Erkunden

  1. Bei einer Verbriefung verkauft ein Originator, oft eine Bank, einen Pool von Vermögenswerten wie Hypotheken, Autokrediten oder Kreditkartenforderungen an eine Zweckgesellschaft (special purpose vehicle, SPV). Die SPV bezahlt sie, indem sie Schuldverschreibungen oder Zertifikate an Anleger ausgibt, die aus den Zahlungsströmen der Vermögenswerte bedient werden. Ziel ist die „Insolvenzferne“ (bankruptcy remoteness): Fällt der Originator später in die Insolvenz, sollen seine Gläubiger die Vermögenswerte nicht beanspruchen können, weil diese in einem „echten Verkauf“ (true sale) veräußert und nicht als Sicherheit für einen Kredit verpfändet wurden.
  2. Gehörte die SPV dem Originator, könnte sie für Bilanz-, Aufsichts- oder Insolvenzzwecke als Teil der Gruppe des Originators behandelt werden, was den Sinn der Trennung vereiteln würde. Eine gängige Lösung ist eine „verwaiste“ (orphan) SPV: Ihre Anteile werden von einem professionellen Trustee in einem gemeinnützigen Trust oder einem Zweck-Trust gehalten, sodass sie keinem Beteiligten des Geschäfts gehört. Die SPV hat in der Regel unabhängige Direktoren von einem Verwaltungsdienstleister und Beschränkungen ihres Tätigkeitsbereichs, und sie bestellt Sicherheiten an ihren Vermögenswerten zugunsten eines Note Trustee für die Anleger.
  3. Gemeinnützige Trusts wurden zuerst verwendet und sind in englischen Strukturen weiterhin üblich, weil das englische Recht nicht gemeinnützige Zweck-Trusts grundsätzlich nicht zulässt (Lektion 6.2.5). In Rechtsordnungen mit Gesetzen über Zweck-Trusts, etwa den Cayman Islands (STAR-Trusts) oder Bermuda (Trusts (Special Provisions) Act 1989), wird stattdessen oft ein Zweck-Trust verwendet. Seine Zwecke bestehen typischerweise darin, die Anteile der SPV zu halten und die Transaktion zu unterstützen, manchmal mit einer gemeinnützigen Organisation als Restbegünstigter. Sind die Schuldverschreibungen zurückgezahlt, wird die SPV in der Regel abgewickelt, und ein etwaiger kleiner Überschuss fällt an den Trust.
  4. In den Vereinigten Staaten sind viele Emittenten forderungsbesicherter Wertpapiere selbst Trusts. Eine verbreitete Wahl ist der Delaware Statutory Trust, ein Trust nach dem Delaware Statutory Trust Act, der 1988 als Delaware Business Trust Act erlassen und 2002 umbenannt wurde. Anleger halten Zertifikate oder Schuldverschreibungen, und der Trustvertrag begrenzt, was der Trustee tun darf. Einen Trust als Emittenten zu nutzen ist ein Weg, die Vermögenswerte in einen eigenständigen Rechtsträger mit eigenen Gläubigern und eigener Governance zu überführen.
  5. Die Trennung kann scheitern. Gerichte können einen „Verkauf“ in einen besicherten Kredit umqualifizieren, sodass die Vermögenswerte im Vermögen des Originators verbleiben. In der US-Insolvenz kann ein Gericht eine „substantive consolidation“ anordnen, die Vermögen und Verbindlichkeiten einer SPV mit denen einer verbundenen Gesellschaft zusammenführt. In In re Owens Corning (3d Cir. 2005) nannte das Gericht dies einen seltenen Rechtsbehelf als letztes Mittel, der in Betracht kommt, wenn Rechtsträger ihre Eigenständigkeit so sehr missachtet haben, dass Gläubiger sie als Einheit behandelten, oder wenn ihre Angelegenheiten heillos verflochten sind. Deshalb verlangen Transaktionsdokumente meist getrennte Bücher, Bankkonten und Entscheidungsprozesse, und Anwälte erstellen oft Gutachten zum echten Verkauf und zur Nichtkonsolidierung.
  6. Orphan-Strukturen ziehen Kritik ebenso an wie Nutzung. Die Rechnungslegungsstandards in den USA und nach IFRS stellen darauf ab, wer eine SPV wirtschaftlich beherrscht, nicht nur, wem ihre Anteile gehören, sodass eine Orphan-SPV dennoch im Abschluss eines Sponsors konsolidiert werden kann. Diese Strukturen dienen großen Finanztransaktionen, und ihre Kosten variieren stark je nach Geschäft und Ort. Diese Lektion erklärt, wie sie funktionieren; sie legt nicht nahe, eine solche Struktur zu nutzen.

Kernfakten

  • Bei einer Verbriefung verkauft ein Originator Vermögenswerte an eine Zweckgesellschaft, die den Kauf durch die Ausgabe von Schuldverschreibungen oder Zertifikaten an Anleger finanziert.
  • Die Insolvenzferne hängt von einem echten Verkauf ab, damit die Gläubiger des Originators die Vermögenswerte im Fall seiner Insolvenz nicht beanspruchen können.
  • Die Anteile einer Orphan-SPV werden von einem Trustee in einem gemeinnützigen Trust oder einem Zweck-Trust gehalten, sodass sie keinem Beteiligten des Geschäfts gehört.
  • Gemeinnützige Trusts sind in englischen Orphan-Strukturen üblich; Zweck-Trusts werden dort verwendet, wo Gesetze sie zulassen, etwa in den Cayman Islands und Bermuda.
  • Viele US-Emittenten forderungsbesicherter Wertpapiere sind Delaware Statutory Trusts, gegründet nach dem Gesetz, das 1988 als Delaware Business Trust Act erlassen wurde.
  • US-Insolvenzgerichte können eine substantive consolidation anordnen, einen seltenen Rechtsbehelf, der eine SPV mit einer verbundenen Gesellschaft zusammenführt, wenn die Eigenständigkeit missachtet wurde oder ihre Angelegenheiten heillos verflochten sind.

Übung neun, sechs, drei, eins

9SammelnNennen Sie bis zu 9 Merkmale einer Verbriefung, die in einer Prospektzusammenfassung oder einem Artikel, den Sie gerade lesen, beschrieben werden (manche enthalten weniger), etwa den Originator, die verkauften Vermögenswerte, die Rechtsform des Emittenten, wer seine Anteile hält, seine Direktoren und den Note Trustee.
6GruppierenOrdnen Sie sie in 6 Kategorien ein: die Beteiligten, die Vermögenswerte, die Rechtsform des Emittenten, die Eigentümer des Emittenten, Governance und Eigenständigkeit sowie Fakten, bei denen Sie unsicher sind.
3VerdichtenReduzieren Sie die 6 Kategorien auf 3 Gruppen: Merkmale, die die Insolvenzferne (bankruptcy remoteness) stützen, Merkmale, die sie schwächen könnten, und Fragen, die Sie einem Anwalt stellen würden.
1KristallisierenSchreiben Sie 1 Satz, der in eigenen Worten erklärt, warum eine Verbriefungsgesellschaft oft einem Trust gehört und nicht der Bank, die sie aufgesetzt hat.

Faktcheck

Datumsangaben, Zahlen und Behauptungen wurden mit den unten aufgeführten veröffentlichten Quellen abgeglichen.

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