Derecho de fideicomisos/Nivel I · La idea del fideicomiso/1.2 Orígenes/Lección 6
Derecho civil: la fiducie y el Treuhand
Cómo Francia y Alemania resuelven los mismos problemas sin dividir la propiedad.
Esto es educación, no asesoramiento legal. El derecho de fideicomisos varía de país a país y de estado a estado, y la estructura adecuada depende de tu situación. Todo lo que firmes debe ser redactado o revisado por un abogado cualificado en el lugar donde resides.
La vía ligera
La ruta más barata, con menos impuestos, más sencilla y más privada que permite la ley, de mejor a peor. Cada paso indica la norma en que se apoya y la condición que la mantiene dentro de la ley.
- En Francia, el seguro de vida (assurance-vie) sustituye con frecuencia al fideicomiso: por las primas pagadas antes de los 70 años, cada beneficiario recibe hasta 152.500 € exentos del gravamen del 20 %; las primas pagadas después de los 70 años que superen los 30.500 € quedan sujetas al impuesto sobre sucesiones.
- Los padres franceses pueden donar a cada hijo 100.000 € exentos del impuesto sobre donaciones, con renovación cada 15 años, mediante una donación ordinaria; la fiducie no es un instrumento para ello, pues la constituida con intención de donar es nula (art. 2013 del Código Civil).
- En Alemania, cada progenitor puede transmitir a cada hijo 400.000 € y al cónyuge 500.000 € exentos de los impuestos sobre sucesiones y donaciones (ErbStG §16), con renovación del límite a los diez años (§14), por lo que las donaciones escalonadas suelen no requerir un Treuhand.
- Cuando se utiliza una fiducie, el contrato debe inscribirse en la oficina fiscal dentro de un mes o será nulo; un Treuhand alemán solo requiere un contrato, pero el Treugeber conserva principalmente créditos contractuales frente al administrador.
Materialesun resumen en lenguaje sencillo de un contrato comercial francésEl texto de los artículos 2011 a 2030 del Código Civil francés, el título sobre la fiducie (disponible en Légifrance)Un diagrama sencillo que muestra un propietario frente a dos propietarios
Curiosidad
- ¿Por qué los países de derecho civil rechazan la idea de que una persona posea el título legal y otra tenga un interés beneficioso?
- ¿Cómo puede una empresa entregar activos a un gerente y mantenerlos fuera del alcance de los acreedores de dicho gerente?
- ¿Qué sucede si el administrador de estos sistemas muere o se declara en quiebra?
Explorar
- Los sistemas de derecho civil, como los de Francia y Alemania, suelen considerar la propiedad como un único derecho en poder de un solo propietario. No la dividen en un título legal en manos de un fiduciario y un interés patrimonial separado que se hace valer en el ámbito del derecho equitativo, como lo hace el derecho inglés de los fideicomisos. El derecho civil sí permite que algunos derechos sobre la propiedad sean compartidos, como el usufructo, que es el derecho a usar la propiedad y obtener sus ingresos. Pero la división del derecho común entre un propietario legal y un propietario equitativo no tiene un equivalente directo, por lo que estos países desarrollaron sus propios mecanismos.
- Francia introdujo la fiducia en 2007, incorporándola al Código Civil (artículos 2011 y siguientes). En una fiducia, uno o más constituyentes transfieren activos, derechos o intereses de garantía a un fiduciario, quien los mantiene separados de su propia propiedad y actúa con un fin determinado en beneficio de beneficiarios designados. Se crea por ley o por contrato, y no puede utilizarse para hacer una donación: una fiducia creada con la intención de regalar es nula. Al principio, solo las empresas sujetas al impuesto sobre sociedades podían crearla, y únicamente los bancos, las aseguradoras y las firmas de inversión podían actuar como fiduciarios.
- La fiducie funciona creando un patrimonio separado, un conjunto distinto de activos y deudas, en manos del fiduciario. Los activos transferidos bajo la fiducie se mantienen aparte de la propiedad personal del fiduciario; por lo tanto, si este se vuelve insolvente, sus acreedores personales no pueden acceder a ellos. En 2008 la ley se amplió: las personas físicas podían actuar como constituyentes, y los abogados (avocats) se añadieron a la lista de fiduciarios permitidos. Este mecanismo sigue utilizándose principalmente en entornos comerciales, como para mantener activos como garantía de un préstamo.
- Alemania utiliza el sistema de Treuhand. No existe una norma específica que lo defina; se basa principalmente en contratos, generalmente considerados como acuerdos de mandato o gestión según el Código Civil Alemán (BGB). El Treugeber transfiere un activo o derecho al Treuhänder, quien pasa a ser su propietario absoluto desde el punto de vista del mundo exterior. Dentro de esta relación, el Treuhänder está obligado por el acuerdo a conservar o gestionar el activo en beneficio del Treugeber o de un tercero, o a mantenerlo como garantía. Desempeña una función similar a la de un fideicomiso, sin utilizar los conceptos ingleses relacionados con los fideicomisos.
- La diferencia clave entre estos mecanismos del derecho civil y los fideicomisos ingleses es que la propiedad nunca se divide. El fiduciario o Treuhänder posee el título completo, y la obligación de actuar en nombre de otra persona proviene de la ley y del contrato, no de un interés equitativo que tenga el beneficiario. Un beneficiario de un fideicomiso inglés tiene un derecho de propiedad sobre los activos del fideicomiso; una parte involucrada en un Treuhand tiene principalmente reclamos contractuales contra el administrador, aunque la ley alemana de insolvencia brinda cierta protección al Treugeber si el administrador falla.
- Estos dispositivos demuestran que los problemas que resuelve un fideicomiso, como separar la gestión de los beneficios y mantener los activos alejados de los acreedores del administrador, pueden abordarse sin una estructura de propiedad compartida. Sin embargo, no son equivalentes exactos de un fideicomiso. Cada uno funciona únicamente dentro de su propio marco legal nacional, y la fiducie francesa cuenta con reglas formales estrictas: el contrato debe registrarse ante las autoridades fiscales dentro de un mes, de lo contrario es nulo. La forma en que los fideicomisos de derecho consuetudinario son reconocidos en otros países es el tema de la lección 1.2.7 sobre la Convención de Fideicomisos de La Haya.
Datos clave
- Francia introdujo la fiducia en 2007.
- Según el Código Civil francés (art. 2011), el fiduciario mantiene los activos transferidos separados de su propia propiedad y actúa con un fin determinado en beneficio de los beneficiarios.
- La estructura Treuhand de Alemania se basa principalmente en contratos: el Treuhänder se convierte en propietario total, pero está obligado a conservar o gestionar el activo para otro.
- Los sistemas de derecho civil suelen evitar separar la propiedad legal y la propiedad económica en dos roles distintos.
- Al principio, solo las empresas sujetas al impuesto sobre sociedades francés podían crear una fiducie; una ley de 2008 lo abrió también a los particulares.
- Una fiducie francesa creada con la intención de hacer un regalo es nula (Código Civil, art. 2013).
Ejercicio nueve, seis, tres, uno
9ReunirReúna 9 situaciones en las que alguien entrega activos a otra persona para que los gestione o conserve con un propósito específico, como acciones mantenidas por un inversor, bienes inmuebles utilizados como garantía de un préstamo, o una empresa familiar dirigida por un administrador.
6AgruparClasifique los 9 según el propósito de la transferencia en 6 categorías, como gestión de inversiones, garantía de una deuda, apoyo a una familia, uso benéfico, sucesión empresarial y custodia.
3DestilarReduzca las 6 necesidades básicas a 3, que son las que tanto los fideicomisos como los mecanismos de derecho civil como la fiducie y la Treuhand están diseñados para satisfacer.
1CristalizarLa diferencia entre la fiducie francesa y el fideicomiso inglés radica en quién posee la titularidad legal.
Verificación de hechos
Fechas, cifras y afirmaciones verificadas con las fuentes publicadas que se enumeran a continuación.