Derecho de fideicomisos/Nivel I · La idea del fideicomiso/1.2 Orígenes/Lección 7
Convenio de La Haya sobre los Fideicomisos (1985)
Cómo los países sin ley de fideicomisos acuerdan reconocer los fideicomisos creados en otros lugares
Esto es educación, no asesoramiento legal. El derecho de fideicomisos varía de país a país y de estado a estado, y la estructura adecuada depende de tu situación. Todo lo que firmes debe ser redactado o revisado por un abogado cualificado en el lugar donde resides.
La vía ligera
La ruta más barata, con menos impuestos, más sencilla y más privada que permite la ley, de mejor a peor. Cada paso indica la norma en que se apoya y la condición que la mantiene dentro de la ley.
- En un Estado contratante, indique expresamente la ley aplicable en el instrumento de constitución del fideicomiso (Artículo 6); dicha cláusula tiene un coste mínimo y garantiza su reconocimiento, si bien siguen siendo de aplicación las normas locales sobre sucesiones, matrimonio e insolvencia (Artículo 15).
- El Convenio no modifica la fiscalidad (Artículo 19), por lo que la estructura más eficiente suele ser un fideicomiso regido y administrado en su propio país de residencia, evitando así las obligaciones de información sobre fideicomisos extranjeros y las reclamaciones fiscales contradictorias.
- Para las personas estadounidenses, un fideicomiso solo se considera nacional si un tribunal de EE. UU. puede supervisarlo y las personas estadounidenses controlan todas las decisiones sustanciales (Treas. Reg. §301.7701-7); el incumplimiento de cualquiera de estos requisitos lo clasifica como extranjero, con obligaciones de información más gravosas.
- Los transferentes y propietarios de fideicomisos extranjeros en EE. UU. deben presentar los Formularios 3520 y 3520-A; la omisión de una presentación conlleva una sanción equivalente al mayor entre $10,000 o el 35 % del importe total declarable, o un 5 % por la falta de presentación anual del propietario (IRC §6677).
- Los fideicomisos constituidos expresamente por residentes en el Reino Unido deben inscribirse en el Trust Registration Service de HMRC dentro de los 90 días siguientes a su creación, incluso si no devenga impuesto alguno, salvo que estén excluidos conforme al Schedule 3A de las Money Laundering Regulations 2017; los fideicomisos no británicos que adquieran inmuebles en el Reino Unido también deben inscribirse.
MaterialesUna copia impresa de los Artículos 2 y 3 del Convenio de La Haya sobre Fideicomisos (disponible gratuitamente en el sitio web del HCCH).La tabla de estatus del HCCH que enumera los estados contratantes de la Convención (disponible gratuitamente en línea)El texto de un instrumento de fideicomiso escrito (testamento o escritura).
Curiosidad
- ¿Qué sucede si creo un fideicomiso en Inglaterra pero vivo en Francia?
- ¿Por qué mi país necesita ‘reconocer’ un fideicomiso que ya existe?
- ¿Este tratado me protege de los impuestos o de los acreedores?
Explorar
- Un fideicomiso es un acuerdo mediante el cual un fideicomitente pone bienes en manos de un fiduciario, quien los administra para beneficio de los beneficiarios. Esta figura surgió en el derecho inglés, pero la mayoría de los países de derecho civil, como Francia o Italia, desarrollaron su legislación sobre propiedad sin ella. Cuando un fideicomiso creado bajo el derecho inglés poseía bienes en uno de esos países, o cuando algún beneficiario vivía allí, los tribunales locales podían tener dificultades para clasificarlo dentro de sus propias categorías de propiedad. La Convención de La Haya sobre Fideicomisos fue redactada para establecer normas comunes para estos casos transfronterizos.
- La Conferencia de La Haya sobre Derecho Internacional Privado preparó la Convención, que fue concluida el 1 de julio de 1985 y entró en vigor el 1 de enero de 1992. No exige a ningún país que establezca regímenes fiduciarios en su propio derecho. En lugar de eso, hace dos cosas: establece normas sobre qué ley nacional rige un fideicomiso y requiere que cada estado contratante reconozca los fideicomisos creados bajo dicha ley. Así, Italia, como parte contratante, reconoce un fideicomiso regido por el derecho inglés, aun cuando el derecho italiano no contempla regímenes fiduciarios propios.
- El artículo 2 define un fideicomiso como “las relaciones jurídicas creadas —inter vivos o al fallecer— por una persona, el fideicomitente, cuando se ponen activos bajo el control de un fiduciario en beneficio de un beneficiario o para un propósito específico”. Agrega características clave: los activos forman un fondo separado, que no forma parte del patrimonio propio del fiduciario, y este debe administrarlos conforme a las condiciones del fideicomiso. El artículo 3 limita la Convención a los fideicomisos creados voluntariamente y constatados por escrito; por lo tanto, los fideicomisos impuestos por ley quedan fuera de su ámbito, aunque un Estado puede optar por extenderla a los fideicomisos declarados por los tribunales.
- La tabla de estatus del HCCH enumera 14 estados contratantes. Los países de derecho civil incluyen Italia, los Países Bajos, Suiza, Luxemburgo, Liechtenstein, Mónaco, San Marino y Panamá; los sistemas de derecho consuetudinario y mixtos incluyen el Reino Unido, Australia, Canadá, Malta y Chipre. Algunos lo ratificaron después de firmarlo, mientras que otros se unieron por adhesión sin firmar primero. La mera firma no obliga a un país: Francia firmó en 1991 pero no lo ha ratificado. La combinación es importante porque la Convención vincula los sistemas que inventaron el fideicomiso con aquellos que nunca lo han tenido.
- Estados Unidos firmó la Convención el 13 de junio de 1988, pero no la ha ratificado; por lo tanto, no es un estado contratante y los tribunales estadounidenses no están obligados por ella. Las cuestiones relativas a qué ley rige un fideicomiso, o si se reconoce un fideicomiso extranjero, se deciden en Estados Unidos según la legislación de cada estado, incluidas sus normas sobre conflicto de leyes. Por lo tanto, una persona que posea bienes o tenga familiares tanto en Estados Unidos como en un estado contratante podría enfrentarse a dos conjuntos diferentes de reglas.
- Las normas de elección del derecho aplicable de la Convención son sencillas. Un fideicomiso se rige por la ley elegida por el fideicomitente, ya sea de forma expresa o por una implicación clara en el documento del fideicomiso (Artículo 6). Si no se eligió ninguna ley, se regirá por la ley con la que tenga una relación más estrecha (Artículo 7). El reconocimiento tiene límites. Un tribunal puede seguir aplicando sus propias normas sobre sucesiones, matrimonio, protección de menores y acreedores en situaciones de insolvencia (Artículo 15), y puede negarse a aceptar un resultado que sea manifiestamente contrario al orden público (Artículo 18). La Convención no afecta a los impuestos (Artículo 19).
Datos clave
- La Convención de La Haya sobre Fideicomisos fue concluida el 1 de julio de 1985 y entró en vigor el 1 de enero de 1992.
- La tabla de estatus del HCCH enumera 14 estados contratantes, entre ellos el Reino Unido, Italia, los Países Bajos, Suiza, Australia y Canadá.
- El artículo 2 define un fideicomiso como las relaciones jurídicas que se crean cuando un fideicomitente pone activos bajo el control de un fiduciario para un beneficiario o con un fin específico.
- Según el artículo 3, la Convención solo se aplica a los fideicomisos creados voluntariamente y constatados por escrito; un Estado puede extenderla a los fideicomisos declarados por los tribunales (artículo 20).
- Los Estados contratantes reconocen los fideicomisos creados conforme a la ley a la que se refiere la Convención, pero las normas locales sobre sucesiones, matrimonio e insolvencia pueden seguir aplicándose (Artículo 15), y las competencias fiscales permanecen inalteradas (Artículo 19).
- Estados Unidos firmó la Convención el 13 de junio de 1988, pero no la ha ratificado.
Ejercicio nueve, seis, tres, uno
9ReunirReúna 9 ejemplos de situaciones relacionadas con activos transfronterizos que usted o alguien que conozca podría enfrentar, como tener una cuenta bancaria en un país mientras vive en otro, o dejar bienes a parientes en el extranjero.
6AgruparClasifique las 9 situaciones en 6 categorías: el país donde surge la pregunta es parte y el fideicomiso es voluntario y está por escrito; es parte pero el fideicomiso no está por escrito; es parte pero pueden aplicarse normas locales sobre herencias, matrimonio o acreedores; no es parte pero tiene su propia ley de fideicomisos; no es parte y no tiene ley de fideicomisos; aún no se sabe.
3DestilarReduzca las 6 categorías a 3 escenarios principales: donde la Convención se aplica claramente, donde no se aplica y donde el resultado depende de normas locales o de una verificación adicional.
1CristalizarEscriba una oración que explique por qué el reconocimiento según la Convención depende del país donde surge la cuestión y no solo del país donde se constituyó el fideicomiso.
Verificación de hechos
Fechas, cifras y afirmaciones verificadas con las fuentes publicadas que se enumeran a continuación.