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Droit des trusts/Niveau I · L'idée du trust/1.2 Origines/Leçon 7

La Convention de La Haye sur les trusts (1985)

Comment les pays dépourvus de droit des trusts s’accordent pour reconnaître les trusts créés ailleurs

Ceci est une ressource éducative et non un conseil juridique. Le droit des trusts varie d'un pays à l'autre et d'un État à l'autre, et la structure appropriée dépend de votre situation personnelle. Tout document que vous signez doit être rédigé ou examiné par un avocat qualifié dans votre juridiction.

La voie la plus légère

La voie la moins chère, la moins imposée, la plus simple et la plus discrète que permet la loi, de la meilleure à la moins bonne. Chaque étape indique la règle sur laquelle elle repose et la condition qui la maintient dans la légalité.

  1. Dans un État contractant, désignez expressément la loi applicable dans l'acte de trust (article 6) ; cela ne coûte qu'une clause et garantit le reconhecimento, bien que les règles locales en matière de succession, de mariage et d'insolvabilité continuent de s'appliquer (article 15).
  2. La Convention ne modifie aucun impôt (article 19), si bien que la structure la plus simple est généralement un trust régi et administré dans votre propre pays de résidence, ce qui évite les obligations déclaratives relatives aux trusts étrangers et les revendications fiscales contradictoires.
  3. Pour les personnes américaines, un trust n'est considéré comme domestique que si un tribunal américain peut en superviser l'administration et que des personnes américaines contrôlent toutes les décisions substantielles (Treas. Reg. §301.7701-7) ; le non-respect de l'un ou l'autre de ces critères le rend étranger, avec des obligations déclaratives plus lourdes.
  4. Les transférateurs américains vers des trusts étrangers et les propriétaires de tels trusts doivent déposer les formulaires 3520 et 3520-A ; un dépôt manquant entraîne une pénalité égale au montant le plus élevé entre 10 000 $ et 35 % du montant brut déclarable, ou 5 % en cas de défaut de dépôt annuel par un propriétaire (IRC §6677).
  5. Les trusts expressis verbis dont les résidents sont au Royaume-Uni doivent s'inscrire auprès du Trust Registration Service de l'HMRC dans les 90 jours suivant leur création, même en l'absence d'impôt dû, sauf exclusion prévue à l'annexe 3A des Money Laundering Regulations 2017 ; les trusts non britanniques qui acquièrent un bien immobilier au Royaume-Uni doivent également s'y inscrire.

MatérielUne copie imprimée des articles 2 et 3 de la Convention de La Haye sur les trusts (disponible gratuitement sur le site de la HCCH)Le tableau d’état de la HCCH énumérant les États contractants de la Convention (disponible gratuitement en ligne)Le texte d’un acte de trust écrit (testament ou acte)

Curiosité

  1. Que se passe-t-il si je crée un trust en Angleterre mais que j’habite en France ?
  2. Pourquoi mon pays doit-il « reconnaître » un trust qui existe déjà ?
  3. Ce traité me protège-t-il des impôts ou des créanciers ?

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  1. Un trust est un dispositif par lequel un constituant remet des biens à un trustee, qui les détient pour des bénéficiaires. L’idée est née en droit anglais, mais la plupart des pays de droit civil, comme la France ou l’Italie, ont construit leur droit des biens sans elle. Lorsqu’un trust de droit anglais possédait des biens dans un tel pays, ou qu’un bénéficiaire y vivait, les tribunaux locaux pouvaient avoir du mal à le faire entrer dans leurs propres catégories de propriété. La Convention de La Haye sur les trusts a été rédigée pour donner aux pays des règles communes pour ces situations transfrontalières.
  2. La Conférence de La Haye de droit international privé a élaboré la Convention, conclue le 1er juillet 1985 et entrée en vigueur le 1er janvier 1992. Elle n’oblige aucun pays à créer des trusts dans son propre droit. Elle fait plutôt deux choses. Elle fixe les règles désignant la loi applicable à un trust, et elle oblige chaque État contractant à reconnaître un trust créé selon cette loi. Ainsi l’Italie, État partie, reconnaît un trust régi par le droit anglais alors que le droit italien ne connaît pas de trust propre.
  3. L’article 2 définit le trust comme « les relations juridiques créées par une personne, le constituant – par acte entre vifs ou à cause de mort – lorsque des biens ont été placés sous le contrôle d’un trustee dans l’intérêt d’un bénéficiaire ou dans un but déterminé ». Il en précise les caractéristiques essentielles : les biens constituent une masse distincte et ne font pas partie du patrimoine du trustee, et le trustee doit les gérer conformément aux termes du trust. L’article 3 limite la Convention aux trusts créés volontairement et dont la preuve est apportée par écrit, de sorte que les trusts imposés par la loi en sont exclus, même si un État peut choisir de l’étendre aux trusts créés par décision judiciaire.
  4. Le tableau d’état de la HCCH recense 14 États contractants. Parmi les États parties de droit civil figurent l’Italie, les Pays-Bas, la Suisse, le Luxembourg, le Liechtenstein, Monaco, Saint-Marin et le Panama ; parmi les systèmes de common law et mixtes, le Royaume-Uni, l’Australie, le Canada, Malte et Chypre. Certains ont ratifié après avoir signé, d’autres ont adhéré sans avoir signé au préalable. La seule signature ne lie pas un pays : la France a signé en 1991 mais n’a pas ratifié. Ce mélange compte, car la Convention relie des systèmes qui ont inventé le trust à des systèmes qui n’en ont jamais eu.
  5. Les États-Unis ont signé la Convention le 13 juin 1988 mais ne l’ont pas ratifiée ; ils ne sont donc pas un État contractant et les tribunaux américains ne sont pas liés par elle. Aux États-Unis, la question de la loi applicable à un trust, ou de la reconnaissance d’un trust étranger, est tranchée par le droit de chaque État, y compris ses règles de conflit de lois. Une personne ayant des biens ou de la famille à la fois aux États-Unis et dans un État contractant peut donc être confrontée à deux ensembles de règles différents.
  6. Les règles de conflit de lois de la Convention sont simples. Un trust est régi par la loi choisie par le constituant, expressément ou de manière implicite mais certaine dans l’acte de trust (article 6). À défaut de choix, il est régi par la loi avec laquelle il présente les liens les plus étroits (article 7). La reconnaissance a des limites. Un tribunal peut encore appliquer ses propres règles en matière de succession, de mariage, de protection des mineurs et des créanciers en cas d’insolvabilité (article 15), et peut écarter un résultat manifestement contraire à l’ordre public (article 18). La Convention ne porte pas atteinte à la compétence des États en matière fiscale (article 19).

Faits clés

  • La Convention de La Haye sur les trusts a été conclue le 1er juillet 1985 et est entrée en vigueur le 1er janvier 1992.
  • Le tableau d’état de la HCCH recense 14 États contractants, dont le Royaume-Uni, l’Italie, les Pays-Bas, la Suisse, l’Australie et le Canada.
  • L’article 2 définit le trust comme les relations juridiques créées lorsqu’un constituant place des biens sous le contrôle d’un trustee au profit d’un bénéficiaire ou dans un but déterminé.
  • Selon l’article 3, la Convention ne s’applique qu’aux trusts créés volontairement et dont la preuve est apportée par écrit ; un État peut l’étendre aux trusts créés par décision judiciaire (article 20).
  • Les États contractants reconnaissent les trusts créés selon la loi désignée par la Convention, mais les règles locales en matière de succession, de mariage et d’insolvabilité peuvent encore s’appliquer (article 15), et les compétences fiscales ne sont pas affectées (article 19).
  • Les États-Unis ont signé la Convention le 13 juin 1988 mais ne l’ont pas ratifiée.

Exercice neuf, six, trois, un

9RassemblerRassemblez 9 exemples de situations transfrontalières concernant des biens que vous ou une personne de votre entourage pourriez rencontrer, comme détenir un compte bancaire dans un pays tout en vivant dans un autre, ou léguer des biens à des proches à l’étranger.
6RegrouperClassez les 9 situations en 6 catégories : le pays où se pose la question est partie à la Convention et le trust est volontaire et écrit ; il est partie mais le trust n’est pas écrit ; il est partie mais des règles locales en matière de succession, de mariage ou de créanciers peuvent s’appliquer ; il n’est pas partie mais a son propre droit des trusts ; il n’est pas partie et n’a pas de droit des trusts ; vous ne savez pas encore.
3DistillerRéduisez les 6 catégories à 3 scénarios principaux : la Convention s’applique clairement, elle ne s’applique pas, ou le résultat dépend des règles locales ou de vérifications complémentaires.
1CristalliserRédigez 1 phrase expliquant pourquoi la reconnaissance au titre de la Convention dépend du pays où la question se pose, et pas seulement du pays où le trust a été créé.

Vérification des faits

Les dates, les chiffres et les affirmations ont été vérifiés à l’aide des sources publiées listées ci-dessous.

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