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Direito dos Trusts/Nível I · A ideia do trust/1.2 Origens/Lição 7

Convenção da Haia sobre Trusts (1985)

Como países sem lei de trusts concordam em reconhecer trusts criados em outro lugar

É educação, não aconselhamento jurídico. O direito dos trusts varia de país para país e de estado para estado, e a estrutura adequada depende da sua situação. Qualquer documento que você assine deve ser elaborado ou revisado por um advogado habilitado na sua região.

O caminho enxuto

A rota mais barata, com menos impostos, mais simples e mais privada que a lei permite, da melhor para a pior. Cada passo indica a regra em que se apoia e a condição que o mantém dentro da lei.

  1. Em um Estado contratante, indique expressamente a lei aplicável no instrumento do trust (Artigo 6); isso custa uma cláusula e garante o reconhecimento, embora as normas locais sobre sucessão, casamento e insolvência ainda se apliquem (Artigo 15).
  2. A Convenção não altera nenhum tributo (Artigo 19), de modo que a estrutura mais enxuta costuma ser um trust regido e administrado no seu próprio país de residência, evitando a declaração de trusts estrangeiros e pretensões fiscais conflitantes.
  3. Para pessoas dos EUA, um trust só é doméstico se um tribunal dos EUA puder supervisioná-lo e pessoas dos EUA controlarem todas as decisões substanciais (Treas. Reg. §301.7701-7); falhar em qualquer dos testes o torna estrangeiro, com declarações mais pesadas.
  4. Os transmitentes e proprietários norte-americanos de trusts estrangeiros devem apresentar os Formulários 3520 e 3520-A; a omissão custa o maior valor entre US$ 10.000 e 35% do valor bruto declarável, ou 5% pela falta da declaração anual de um proprietário (IRC §6677).
  5. Os express trusts residentes no Reino Unido devem aderir ao Trust Registration Service da HMRC em até 90 dias da criação, mesmo sem imposto devido, salvo exclusão pelo Schedule 3A dos Money Laundering Regulations 2017; os trusts não britânicos que adquirem terras no Reino Unido também devem se registrar.

MateriaisUma cópia impressa dos Artigos 2 e 3 da Convenção de Haia sobre Trusts (disponível gratuitamente no site do HCCH)A tabela de status do HCCH que lista os estados contratantes da Convenção (disponível gratuitamente online)O texto de um instrumento de trust por escrito (testamento ou escritura)

Curiosidade

  1. O que acontece se eu criar um trust na Inglaterra, mas viver na França?
  2. Por que meu país precisa ‘reconhecer’ um trust que já existe?
  3. Este tratado me protege de impostos ou credores?

Explorar

  1. Um trust é um arranjo no qual o instituidor coloca bens com um trustee, que os detém em nome dos beneficiários. A ideia surgiu no direito inglês, mas a maioria dos países de direito civil, como França ou Itália, desenvolveu seu direito de propriedade sem ela. Quando um trust criado sob o direito inglês possuía bens em tal país, ou quando um beneficiário vivia lá, os tribunais locais podiam ter dificuldades para classificá-lo dentro de suas próprias categorias de propriedade. A Convenção da Haia sobre Trusts foi elaborada para fornecer aos países regras comuns para esses casos transfronteiriços.
  2. A Conferência de Haia sobre Direito Internacional Privado preparou a Convenção, que foi concluída em 1º de julho de 1985 e entrou em vigor em 1º de janeiro de 1992. Ela não exige que nenhum país crie trusts em sua própria legislação. Em vez disso, faz duas coisas: estabelece regras para determinar qual lei de um país rege o trust e exige que cada estado contratante reconheça um trust criado sob essa lei. Assim, a Itália, sendo parte da Convenção, reconhece um trust regido pela lei inglesa, mesmo que a legislação italiana não preveja trusts próprios.
  3. O Artigo 2 define o trust como “as relações jurídicas criadas – inter vivos ou por morte – por uma pessoa, o instituidor, quando ativos são colocados sob o controle de um trustee em benefício de um beneficiário ou para um fim específico”. Ele acrescenta características fundamentais: os ativos formam um fundo separado, que não faz parte do patrimônio próprio do trustee, e este deve gerenciá-los de acordo com os termos do trust. O Artigo 3 limita a Convenção aos trusts criados voluntariamente e comprovados por escrito; portanto, os trusts impostos por lei ficam fora de seu âmbito, embora um Estado possa optar por estendê-la aos trusts declarados pelos tribunais.
  4. A tabela de status do HCCH lista 14 estados contratantes. Os países de direito civil incluem Itália, Países Baixos, Suíça, Luxemburgo, Liechtenstein, Mônaco, San Marino e Panamá; os sistemas de direito comum e misto incluem Reino Unido, Austrália, Canadá, Malta e Chipre. Alguns ratificaram o tratado após assiná-lo, enquanto outros aderiram por meio de acesso sem assinar primeiro. A simples assinatura não obriga um país: a França assinou em 1991, mas ainda não o ratificou. A natureza do sistema é importante, pois a Convenção conecta sistemas que criaram o conceito de trust com sistemas que nunca o tiveram.
  5. Os Estados Unidos assinaram a Convenção em 13 de junho de 1988, mas não a ratificaram, portanto não são um estado contratante e os tribunais americanos não estão vinculados por ela. Questões sobre qual lei rege um trust, ou se um trust estrangeiro é reconhecido, são decididas nos EUA de acordo com a legislação de cada estado, incluindo suas regras de conflito de leis. Portanto, uma pessoa que possui bens ou familiares tanto nos EUA quanto em um estado contratante pode enfrentar dois conjuntos diferentes de regras.
  6. As regras de escolha da lei aplicável da Convenção são simples. Um trust é regido pela lei escolhida pelo instituidor, seja de forma expressa ou por implicação clara no documento do trust (Artigo 6º). Se nenhuma lei for escolhida, ele será regido pela lei com a qual tem maior conexão (Artigo 7º). O reconhecimento tem limites. Um tribunal ainda pode aplicar suas próprias regras relativas à herança, ao casamento, à proteção de menores e de credores em situação de insolvência (Artigo 15º), e pode recusar um resultado que seja manifestamente contrário à ordem pública (Artigo 18º). A Convenção não afeta questões fiscais (Artigo 19º).

Fatos-chave

  • A Convenção da Haia sobre Trusts foi concluída em 1º de julho de 1985 e entrou em vigor em 1º de janeiro de 1992.
  • A tabela de status do HCCH lista 14 estados contratantes, incluindo o Reino Unido, Itália, Países Baixos, Suíça, Austrália e Canadá.
  • O Artigo 2º define o trust como as relações jurídicas criadas quando um instituidor coloca ativos sob o controle de um trustee para um beneficiário ou para um fim específico.
  • De acordo com o Artigo 3, a Convenção aplica-se apenas a trusts criados voluntariamente e comprovados por escrito; um Estado pode estendê-la aos trusts declarados pelos tribunais (Artigo 20).
  • Os Estados contratantes reconhecem os trusts criados sob a legislação para a qual a Convenção aponta, mas as regras locais relativas à herança, ao casamento e à insolvência ainda podem ser aplicadas (Artigo 15), e as competências fiscais permanecem inalteradas (Artigo 19).
  • Os Estados Unidos assinaram a Convenção em 13 de junho de 1988, mas ainda não a ratificaram.

Exercício nove, seis, três, um

9ReunirColete 9 exemplos de situações com ativos transfronteiriços que você ou alguém que você conhece possa enfrentar, como ter uma conta bancária em um país enquanto vive em outro, ou deixar bens para parentes no exterior.
6AgruparClassifique as 9 situações em 6 categorias: o país onde surge a questão é parte e o trust é voluntário e por escrito; é parte, mas o trust não é por escrito; é parte, mas podem ser aplicadas regras locais de herança, casamento ou credores; não é parte, mas possui seu próprio direito dos trusts; não é parte e não tem lei sobre trusts; ainda não se sabe.
3DestilarReduza as 6 categorias para 3 cenários principais: onde a Convenção se aplica claramente, onde não se aplica e onde o resultado depende de regras locais ou de verificação adicional.
1CristalizarEscreva 1 frase explicando por que o reconhecimento nos termos da Convenção depende do país onde surge a questão, e não apenas do país em que o trust foi constituído.

Verificação de fatos

Datas, números e afirmações verificados com as fontes publicadas listadas abaixo.

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