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Derecho de fideicomisos/Nivel VI · Protección/6.3 Fraude, ética y límites/Lección 6

Fideicomisos ciegos para funcionarios y ejecutivos

Cómo funciona el fideicomiso ciego calificado de la Ley de Ética en el Gobierno de los EE. UU. para los funcionarios federales, cómo difiere de la desinversión y cómo varían además los planes de operaciones de los ejecutivos.

Esto es educación, no asesoramiento legal. El derecho de fideicomisos varía de país a país y de estado a estado, y la estructura adecuada depende de tu situación. Todo lo que firmes debe ser redactado o revisado por un abogado cualificado en el lugar donde resides.

La vía ligera

La ruta más barata, con menos impuestos, más sencilla y más privada que permite la ley, de mejor a peor. Cada paso indica la norma en que se apoya y la condición que la mantiene dentro de la ley.

  1. La solución de conflicto más económica para la mayoría de los empleados federales es mantener fondos mutuos diversificados, exentos de la descalificación del §208 según el 5 C.F.R. §2640.201, junto con pequeñas participaciones públicas dentro del umbral de minimis de $15,000 del §2640.202. Ojo: cada exención tiene condiciones; confirme con un oficial de ética.
  2. Desinvertir bajo un certificado de desinversión de la OGE y comprar bienes permitidos, como bonos del Tesoro o fondos diversificados aprobados, dentro de los 60 días para diferir las ganancias de capital (IRC §1043). Ojo: la ganancia se difiere mediante una base imponible más baja, no se perdona.
  3. Un fideicomiso ciego calificado es la vía más costosa: certificación de la OGE más un fiduciario profesional independiente (5 U.S.C. §13104(f)). Ojo: los activos originales siguen siendo conflictos hasta que se vendan o sean inferiores a $1,000, y las violaciones conocidas del muro ético conllevan sanciones civiles de hasta $10,000.
  4. Los ejecutivos pueden operar bajo un plan de buena fe conforme a la Regla 10b5-1 adoptado sin información material no pública. Ojo: los directores y oficiales esperan el plazo posterior entre 90 días o dos días hábiles después de los resultados trimestrales, con un tope de 120 días; la mayoría de los demás espera 30 días.

Materiales5 U.S.C. §13104(f), sobre fideicomisos ciegos calificados, y 5 C.F.R. parte 2634 subparte D, disponibles en law.cornell.edu y ecfr.govLa página de la Oficina de Ética Gubernamental sobre fideicomisos calificados y sus documentos modelo de fideicomiso, disponibles gratuitamente en oge.govUn informe de divulgación financiera pública de un funcionario federal, si está leyendo uno.

Curiosidad

  1. ¿Cómo puede un funcionario evitar conflictos por inversiones de las que no tiene conocimiento?
  2. ¿Por qué un fideicomiso ciego calificado no elimina primero los conflictos sobre los activos que se le depositan?
  3. ¿Por qué podría un funcionario vender activos en lugar de utilizar un fideicomiso ciego?

Explorar

  1. La ley federal sobre conflictos de interés prohíbe a los empleados del poder ejecutivo participar en asuntos que afecten sus propios intereses financieros (18 U.S.C. §208). La Ley de Ética Gubernamental de 1978 creó el “fideicomiso ciego calificado” como una forma de gestionar esto. Las normas se encuentran ahora en 5 U.S.C. §13104(f), tras una recodificación en 2022, y para el poder ejecutivo en 5 C.F.R. parte 2634 subparte D. La Oficina de Ética Gubernamental (OGE) debe certificar dicho fideicomiso; un fideicomiso simplemente denominado “ciego” no recibe el mismo trato.
  2. El fiduciario debe ser una institución financiera, abogado, contador público certificado, corredor o asesor de inversiones que sea independiente del funcionario y de otras partes interesadas, que no sea pariente suyo ni haya sido su empleado o socio comercial. El fiduciario administra los activos sin consultarlos. La comunicación es limitada: aparte de las solicitudes de distribución en efectivo, debe realizarse por escrito y solo referirse a cuestiones como las necesidades financieras generales del funcionario, por ejemplo, un interés en ingresos o crecimiento a largo plazo, y no a inversiones específicas.
  3. El funcionario no recibe ningún informe sobre las tenencias, solo cifras trimestrales del valor total en efectivo o de la ganancia o pérdida neta, así como la información necesaria para las declaraciones fiscales. Los activos que el funcionario coloca en el fideicomiso siguen siendo un interés financiero a efectos de conflicto de intereses hasta que el fiduciario informe que cada uno ha sido vendido o que su valor es inferior a 1,000 dólares. Las nuevas inversiones que compra el fiduciario no se divulgan, por lo que no generan conflictos. Un formulario relacionado, el fideicomiso diversificado calificado, comienza con una cartera bien diversificada de valores fácilmente negociables.
  4. La ley establece sanciones por incumplir las disposiciones relativas al muro. El fiduciario no debe divulgar información prohibida, y el funcionario tampoco debe buscarla ni recibirla. El Fiscal General puede demandar para imponer una multa civil de hasta 10,000 dólares en caso de violación intencionada y consciente, o de hasta 5,000 dólares en caso de negligencia, según lo dispuesto por la ley. OGE también puede negarse a considerar que un fideicomiso cumple con los requisitos si sus términos o su administración no son adecuados. Los funcionarios deben consultar a OGE antes de crear uno.
  5. La desinversión es la principal alternativa. Un funcionario vende activos que generan conflictos, reinviendo a menudo en valores como títulos del Tesoro o fondos diversificados. Según el artículo 1043 del IRC, un funcionario que venda bajo un certificado de desinversión emitido por OGE (o por el Presidente o la Conferencia Judicial) y compre “propiedades permitidas”, es decir, obligaciones del gobierno estadounidense o fondos diversificados aprobados por OGE, dentro de los 60 días puede aplazar el pago del impuesto sobre las ganancias de capital. La ganancia se pospone, no se perdona: reduce la base imponible de los nuevos activos.
  6. Los ejecutivos del sector privado se enfrentan a un problema diferente: la ley contra el comercio con información privilegiada. Muchos utilizan planes de trading según la Regla 10b5-1 de la SEC, que esta entidad modificó en diciembre de 2022 para añadir condiciones como un período de espera de 90 a 120 días para directores y ejecutivos antes de iniciar las operaciones. Tanto los fideicomisos ciegos como las medidas de desinversión conllevan costos y compromisos, y las tarifas varían según el administrador del fideicomiso y la complejidad del caso. Esta lección explica cómo funcionan estas herramientas; no sugiere su uso.

Datos clave

  • La Ley de Ética en el Gobierno de 1978 creó el fideicomiso ciego calificado; sus normas se encuentran ahora en 5 U.S.C. §13104(f) y, para el poder ejecutivo, en 5 C.F.R. parte 2634 subparte D.
  • Un fiduciario ciego calificado debe ser una institución financiera independiente, abogado, contador público certificado, corredor o asesor de inversiones, que no esté relacionado ni asociado con ninguna parte interesada.
  • La comunicación entre el fiduciario y el funcionario se limita a mensajes escritos sobre necesidades financieras generales, además de las solicitudes de distribuciones en efectivo.
  • Los activos que el funcionario coloca en el fideicomiso siguen siendo un interés financiero hasta que el fiduciario informe que fueron vendidos o que su valor es inferior a 1,000 dólares.
  • Según el artículo 1043 del IRC, un funcionario que se desinvierta mediante un certificado de desinversión y compre propiedades permitidas dentro de los 60 días puede aplazar el pago del impuesto sobre las ganancias de capital.
  • Los planes de trading de la Regla 10b5-1 de la SEC, modificados en diciembre de 2022, son una herramienta separada del derecho de valores para los ejecutivos, y no una forma de fideicomiso ciego.

Ejercicio nueve, seis, tres, uno

9ReunirEnumere hasta 9 requisitos o características de un fideicomiso ciego calificado o de una desinversión según esta lección, la ley o los materiales de OGE que esté leyendo (algunas fuentes indican menos), como quién puede ser el fiduciario, qué se puede comunicar y qué se informa al funcionario.
6AgruparClásifíquelas en 6 categorías: calificaciones del fiduciario, límites de comunicación, informes al funcionario, tratamiento de los activos originales, sanciones y reglas de desinversión.
3DestilarReduzca las 6 categorías a 3 grupos: reglas que mantienen al funcionario sin información, reglas que mantienen al fiduciario independiente y reglas que se refieren a activos de los que el funcionario ya tiene conocimiento.
1CristalizarUn fideicomiso ciego calificado elimina los conflictos relacionados con nuevas inversiones porque las decisiones se toman de forma independiente, pero no aquellos relacionados con los activos que ya se encontraban en él desde un principio.

Verificación de hechos

Fechas, cifras y afirmaciones verificadas con las fuentes publicadas que se enumeran a continuación.

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