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Direito dos Trusts/Nível VI · Proteção/6.3 Fraude, ética e limites/Lição 6

Trusts cegos para funcionários públicos e executivos

Como o “Qualified Blind Trust” (trust cego qualificado) da Lei de Ética no Governo dos EUA funciona para os funcionários federais, como difere da alienação de ativos e como os planos de negociação dos executivos diferem ainda mais.

É educação, não aconselhamento jurídico. O direito dos trusts varia de país para país e de estado para estado, e a estrutura adequada depende da sua situação. Qualquer documento que você assine deve ser elaborado ou revisado por um advogado habilitado na sua região.

O caminho enxuto

A rota mais barata, com menos impostos, mais simples e mais privada que a lei permite, da melhor para a pior. Cada passo indica a regra em que se apoia e a condição que o mantém dentro da lei.

  1. A solução de conflito mais barata para a maioria dos funcionários federais é manter fundos mútuos diversificados, isentos da desqualificação prevista na Seção 208 nos termos do 5 C.F.R. §2640.201, além de pequenas participações em empresas públicas dentro do limite de US$ 15.000 previsto no dispositivo de minimis da Seção 2640.202. Ressalva: cada isenção possui condições; confirme com um oficial de ética.
  2. Desinvesta mediante certificado de desinvestimento do OGE e compre ativos permitidos, como títulos do Tesouro ou fundos diversificados aprovados, em até 60 dias para diferir os ganhos de capital (IRC §1043). Ressalva: o ganho é diferido por meio da redução da base de cálculo, não perdoado.
  3. Um fiduciário cego qualificado [blind trust] é a via mais onerosa: certificação do OGE e um administrador profissional independente (5 U.S.C. §13104(f)). Ressalva: os ativos originais permanecem sujeitos a conflito até serem vendidos ou passarem de US$ 1.000, e violações dolosas da barreira [wall] arriscam sanções civis de até US$ 10.000.
  4. Executivos podem negociar com base em um plano Rule 10b5-1 de boa-fé adotado sem informações materiais não públicas. Ressalva: diretores e oficiais aguardam o período mais longo entre 90 dias ou dois dias úteis após os resultados trimestrais, limitado a 120 dias; a maioria dos demais aguarda 30 dias.

Materiais5 U.S.C. §13104(f), sobre trusts cegos qualificados (qualified blind trusts), e 5 C.F.R. parte 2634 subparte D, disponíveis gratuitamente em law.cornell.edu e ecfr.govA página do Office of Government Ethics sobre trusts qualificados e seus documentos-modelo de trust, disponíveis gratuitamente em oge.govUm relatório de divulgação financeira pública de um funcionário federal, se você está lendo um.

Curiosidade

  1. Como um funcionário pode evitar conflitos sobre investimentos dos quais não tem conhecimento?
  2. Por que um trust cego qualificado não elimina os conflitos sobre os ativos nele depositados inicialmente?
  3. Por que um funcionário poderia vender ativos em vez de usar um trust cego?

Explorar

  1. A lei federal sobre conflito de interesses proíbe os funcionários do poder executivo de participarem de assuntos que afetem seus próprios interesses financeiros (18 U.S.C. §208). A Lei de Ética no Governo (Ethics in Government Act), de 1978, criou o “trust cego qualificado” (qualified blind trust) como uma forma de gerenciar isso. As regras encontram-se agora em 5 U.S.C. §13104(f), após uma recodificação em 2022, e para o poder executivo em 5 C.F.R. parte 2634 subparte D. O Office of Government Ethics (OGE) deve certificar tal trust; um trust simplesmente chamado de “cego” não recebe o mesmo tratamento.
  2. O trustee deve ser uma instituição financeira, advogado, contador público certificado, corretor ou consultor de investimentos que seja independente do funcionário público e de outras partes interessadas, não seja seu parente e nunca tenha sido seu empregado ou sócio comercial. O trustee gerencia os ativos sem consultá-lo. A comunicação é limitada: além dos pedidos de distribuição em dinheiro, ela deve ser feita por escrito e abranger apenas questões relativas às necessidades financeiras gerais do funcionário público, como interesse em renda ou crescimento a longo prazo, e não em ativos específicos.
  3. O funcionário público não recebe relatórios sobre as participações (holdings), apenas valores trimestrais referentes ao valor total em dinheiro ou ao lucro ou prejuízo líquido, além de informações necessárias para as declarações fiscais. Os ativos que o funcionário coloca no trust permanecem como interesse financeiro para fins de conflito de interesses até que o trustee informe que cada um foi vendido ou tem valor inferior a US$ 1.000. Novos investimentos feitos pelo trustee não são divulgados, portanto não criam conflitos. Um formulário relacionado, o “trust diversificado qualificado” (qualified diversified trust), começa com um portfólio bem diversificado de títulos facilmente negociáveis no mercado.
  4. A lei estabelece penalidades para violação das regras. O trustee não deve divulgar informações proibidas, e o funcionário público não deve buscá-las ou recebê-las. O Procurador-Geral (Attorney General) pode exigir uma multa civil de até US$ 10.000 em caso de violação intencional e consciente, ou de até US$ 5.000 em caso de violação por negligência, conforme estabelecido na lei. O OGE também pode se recusar a considerar um trust como qualificado se seus termos ou administração não atenderem aos requisitos. Os funcionários públicos devem consultar o OGE antes de criar um.
  5. A desinvestidura (divestiture) é a principal alternativa. Um funcionário vende ativos que geram conflitos, reinvestindo frequentemente em participações como títulos do Tesouro ou fundos diversificados. De acordo com o §1043 do IRC, um funcionário que vender sob um certificado de desinvestidura emitido pelo OGE (ou pelo Presidente ou pela Conferência Judicial) e comprar “ativos permitidos” (permitted property), ou seja, obrigações do governo dos EUA ou fundos diversificados aprovados pelo OGE, dentro de 60 dias, pode adiar o pagamento do imposto sobre ganhos de capital. O ganho é adiado, não perdoado: ele reduz a base de cálculo (basis) do novo ativo.
  6. Os executivos do setor privado enfrentam um problema diferente: a legislação sobre negociação com uso de informações privilegiadas (insider trading). Muitos utilizam planos de negociação previstos na Regra 10b5-1 da SEC, que foi alterada pela SEC em dezembro de 2022 para incluir condições como um período de espera (cooling-off period) de 90 a 120 dias para diretores e oficiais antes do início das negociações. Os trusts cegos e as desinvestiduras envolvem custos e compensações (trade-offs), e as taxas variam conforme o trustee e a complexidade da operação. Esta lição explica como esses instrumentos funcionam; ela não sugere o uso de nenhum deles.

Fatos-chave

  • A Lei de Ética no Governo (Ethics in Government Act) de 1978 criou o trust cego qualificado (qualified blind trust); suas regras estão agora em 5 U.S.C. §13104(f) e, para o poder executivo, em 5 C.F.R. parte 2634 subparte D.
  • O trustee de um trust cego qualificado deve ser uma instituição financeira independente, advogado, contador público certificado (CPA), corretor ou consultor de investimentos, sem qualquer relação ou associação com alguma parte interessada.
  • A comunicação entre o trustee e o funcionário público é limitada a mensagens escritas sobre necessidades financeiras gerais, exceto por pedidos de distribuição em dinheiro.
  • Os ativos que o funcionário público coloca no trust permanecem como interesse financeiro até que o trustee informe que foram vendidos ou que seu valor é inferior a US$ 1.000.
  • De acordo com o §1043 do IRC, um funcionário que se desinveste (divests) sob um certificado de desinvestidura e compra ativos permitidos dentro de 60 dias pode adiar o pagamento do imposto sobre ganhos de capital.
  • Os planos de negociação da Regra SEC 10b5-1, alterados em dezembro de 2022, são uma ferramenta separada da legislação de valores mobiliários para executivos, e não uma forma de trust cego.

Exercício nove, seis, três, um

9ReunirListe até 9 requisitos ou características de um trust cego qualificado (qualified blind trust) ou de uma desinvestidura, com base nesta lição ou nos materiais legais ou do OGE que você está lendo (algumas fontes indicam menos), como quem pode ser o trustee, o que pode ser comunicado e o que é informado ao funcionário público.
6AgruparClassifique-os em 6 categorias: qualificações do trustee, limites de comunicação, relatórios ao funcionário público, tratamento dos ativos originais, penalidades e regras de desinvestidura.
3DestilarReduza as 6 categorias para 3 grupos: regras que mantêm o funcionário público desinformado, regras que mantêm o trustee independente e regras que tratam de ativos dos quais o funcionário público já tem conhecimento.
1CristalizarEscreva 1 frase explicando, com suas próprias palavras, por que um trust cego qualificado elimina conflitos sobre novos investimentos, mas não sobre os ativos inicialmente depositados nele.

Verificação de fatos

Datas, números e afirmações verificados com as fontes publicadas listadas abaixo.

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