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Derecho de fideicomisos/Nivel VIII · Fideicomisos del mundo/8.3 Gestión de un fideicomiso/Lección 5

Decantar y modificar un fideicomiso irrevocable

Las principales vías en EE. UU. para modificar un fideicomiso irrevocable: el decanting (trasvase de activos), la modificación por consentimiento o por decisión judicial, los acuerdos de solución extrajudicial y los protectores del fideicomiso, así como las cuestiones fiscales federales que plantea el decanting.

Esto es educación, no asesoramiento legal. El derecho de fideicomisos varía de país a país y de estado a estado, y la estructura adecuada depende de tu situación. Todo lo que firmes debe ser redactado o revisado por un abogado cualificado en el lugar donde resides.

La vía ligera

La ruta más barata, con menos impuestos, más sencilla y más privada que permite la ley, de mejor a peor. Cada paso indica la norma en que se apoya y la condición que la mantiene dentro de la ley.

  1. Cambio más económico: un acuerdo de liquidación extrajudicial entre todas las personas interesadas (UTC §111) puede resolver la interpretación, el nombramiento del fiduciario, el pago o el lugar de administración sin intervención judicial. Ojo: no puede violar un propósito material y debe contener cláusulas que un tribunal podría aprobar válidamente.
  2. Decantar conforme a la ley sin consentimiento ni tribunal: la versión de Maine permite a un fiduciario autorizado actuar tras al menos 60 días de aviso al constituyente, los beneficiarios calificados y otros (18-B §1207). Ojo: un fiduciario con discreción limitada debe otorgar a cada beneficiario intereses sustancialmente similares (§1211).
  3. Incluir una facultad de protector del fideicomiso en los nuevos fideicomisos para enmendar términos administrativos o cambiar la ley aplicable sin tribunal. Ojo: conforme al Uniform Directed Trust Act, un director de fideicomiso generalmente debe deberes fiduciarios, y las facultades ejercidas fuera de sus términos o de mala fe pueden ser impugnadas.
  4. Conservar la exención por salto generacional de un fideicomiso grandfathered decantando solo donde el instrumento, o la ley estatal cuando se hizo irrevocable, lo permitía sin consentimiento del beneficiario ni del tribunal (Treas. Reg. §26.2601-1(b)(4)(i)(A)). Ojo: el nuevo fideicomiso no debe posponer la consolidación más allá del período original de perpetuidad.
  5. Cuando las vías privadas fallan, un tribunal puede modificar para circunstancias imprevistas (UTC §412) o para cumplir los objetivos fiscales del constituyente, incluso retroactivamente (§416). Ojo: la decantación que modifica intereses beneficiarios tiene efectos fiscales federales inciertos; el IRS suspendió las resoluciones al respecto (Notice 2011-101).

MaterialesLos artículos 111 y 410 a 417 del Uniform Trust Code, tal como están establecidos en un estado, como el Título 18-B de los Estatutos Revisados de Maine, disponibles en el sitio web de la legislatura.Una ley estatal sobre el decanting (trasvase de activos), como la Ley Uniforme de Decanting de Fideicomisos de Maine (título 18-B, capítulo 12), disponible en el sitio web del poder legislativoAviso del IRS 2011-101, sobre transferencias de un fideicomiso irrevocable a otro, disponible en irs.gov

Curiosidad

  1. ¿De dónde proviene el poder del fiduciario para realizar un decanting si el documento de fideicomiso no lo menciona?
  2. ¿Cuándo pueden los beneficiarios modificar un fideicomiso irrevocable sin el fideicomitente, y cuándo necesitan recurrir al tribunal?
  3. ¿Por qué el IRS no ha resuelto el tratamiento fiscal de cada decanting?

Explorar

  1. “Irrevocable” significa que, por lo general, solo el fideicomitente puede cambiar o extinguir el fideicomiso, no que sus términos nunca puedan modificarse. En los Estados Unidos existen varias vías posibles, y las disponibles dependen del estado y de los estatutos del fideicomiso. El decanting consiste en que el fiduciario ejerza su poder de distribución para transferir bienes de un fideicomiso existente (el primer fideicomiso) a uno nuevo o diferente (el segundo fideicomiso), con términos distintos, algo similar a cuando se vierte vino en un recipiente nuevo. Este poder puede provenir de los términos del fideicomiso, de una ley estatal sobre decanting o, en algunos estados, de la jurisprudencia. Esta lección describe estas opciones pero no recomienda ninguna de ellas.
  2. La Comisión de Leyes Uniformes aprobó la Ley Uniforme de Decanting de Fideicomisos (UTDA) en 2015; esta ley ha sido promulgada en varios estados, cuyas disposiciones varían, y otros estados cuentan con sus propias leyes al respecto. La versión de Maine (título 18-B, capítulo 12, promulgada en 2021) es un ejemplo. Según esta ley, un fiduciario autorizado puede realizar el decanting sin el consentimiento de nadie ni la aprobación del tribunal, pero debe dar al menos 60 días de aviso a las personas afectadas, incluido el fideicomitente, los beneficiarios calificados y otros fiduciarios (§1207). Un fiduciario con discreción limitada, como aquel que realiza distribuciones según un criterio determinable, debe garantizar que cada beneficiario reciba intereses sustancialmente similares en el segundo fideicomiso (§1211). Se puede solicitar al tribunal instrucciones o aprobación (§1208).
  3. El Código Uniforme de Fideicomisos (UTC) establece vías mediante los tribunales. Según el artículo 411, si el fideicomitente y todos los beneficiarios dan su consentimiento, un fideicomiso irrevocable no benéfico puede ser modificado o terminado, incluso si esto es incompatible con algún propósito importante; el texto modelo permite hacerlo de forma extrajudicial, pero algunos estados, como Maine, exigen una orden judicial. Sin la presencia del fideicomitente, todos los beneficiarios solo pueden terminar el fideicomiso si el tribunal determina que no es necesario mantenerlo para lograr algún propósito importante, o modificarlo siempre y cuando ello no sea incompatible con dicho propósito. Según el artículo 412, un tribunal puede modificar las condiciones administrativas o dispositivas, o bien terminar el fideicomiso, si circunstancias imprevistas hacen que ello contribuya a la consecución de los objetivos del mismo. Según el artículo 416, un tribunal puede modificar las condiciones para alcanzar los objetivos fiscales del fideicomitente, incluso con efecto retroactivo.
  4. Según el §111 de la UTC, las “personas interesadas”, es decir aquellas cuyo consentimiento sería necesario para un acuerdo vinculante aprobado por el tribunal, pueden celebrar un acuerdo vinculante extrajudicial sobre cualquier asunto relacionado con un fideicomiso. Entre los asuntos abarcados se encuentran la interpretación de los términos, la aprobación del informe o estados financieros del fiduciario, el nombramiento de un fiduciario o la determinación de su remuneración, el cambio del lugar de administración y las responsabilidades del fiduciario. Tal acuerdo solo es válido en la medida en que no vulnere un propósito esencial del fideicomiso e incluya términos que un tribunal pueda aprobar adecuadamente. Cualquier persona interesada puede solicitar al tribunal su aprobación. Dado que solo vincula a quienes lo firman o están debidamente representados, es importante identificar a todas las personas interesadas.
  5. Algunos instrumentos de fideicomiso designan un protector del fideicomiso, una persona distinta al fiduciario al que se le otorgan poderes como la modificación de los términos administrativos, el cambio de la ley aplicable o la destitución y sustitución de los fiduciarios. Un protector que actúa dentro de los poderes expresamente establecidos no necesita la intervención de un tribunal. Sus poderes, así como si tiene obligaciones fiduciarias, dependen de los términos del fideicomiso y de la legislación estatal. La Ley UTC de 2000 (§808) consideraba que una persona que tenía el poder de dirigir al fiduciario era presuntamente un fiduciario, y la Ley Uniforme de Fideicomisos Dirigidos (2017), promulgada en algunos estados, otorga generalmente al “director del fideicomiso” obligaciones fiduciarias similares a las del fiduciario. Los poderes de un protector aún pueden ser cuestionados si se utilizan fuera de los términos establecidos o de mala fe.
  6. El decanting puede tener consecuencias fiscales a nivel federal. En la Notificación 2011-101, el Departamento del Tesoro y el IRS solicitaron comentarios sobre cuándo un decanting que modifica los intereses beneficiarios no está sujeto al impuesto sobre la renta, las donaciones, las herencias o los traslados intergeneracionales. Entre los factores que mencionaron se incluyen la adición de beneficiarios, la modificación de los intereses de un beneficiario, el paso de un fideicomiso otorgante a uno no otorgante y viceversa, así como la extensión de la fecha de finalización del fideicomiso. Mientras se estudiaban estos temas, el IRS indicó que no emitiría resoluciones privadas respecto a los decantings que modifican los intereses beneficiarios. Los comentarios debían presentarse antes del 25 de abril de 2012. Por lo general, los profesionales analizan la situación fiscal derivada de cada cambio propuesto, y los impuestos estatales pueden variar.

Datos clave

  • La Comisión de Leyes Uniformes aprobó la Ley Uniforme de Decanting de Fideicomisos en 2015; los estados que la promulgan, como Maine en 2021, suelen modificar su texto.
  • Según la versión de Maine de la ley de decanting, un fiduciario autorizado puede realizar el decanting sin consentimiento ni aprobación judicial, pero debe dar un aviso con al menos 60 días de antelación (18-B §1207).
  • Según la sección 411 de la UTC, todos los beneficiarios pueden rescindir un fideicomiso irrevocable no benéfico sin el fideicomitente únicamente si un tribunal concluye que su continuidad no es necesaria para lograr algún propósito importante.
  • La UTC §412 permite a un tribunal modificar los términos administrativos o dispositivos, o extinguir un fideicomiso, debido a circunstancias que el fideicomitente no previó; la §416 permite la modificación con el fin de lograr los objetivos fiscales del fideicomitente.
  • Según el §111 de la UTC, un acuerdo de solución extrajudicial es válido solo en la medida en que no vulnere un propósito sustancial e incluya términos que un tribunal pueda aprobar adecuadamente.
  • En la Notificación 2011-101, el IRS solicitó comentarios sobre los efectos fiscales en concepto de ingresos, donaciones, patrimonio y GST derivados del decanting, y señaló que no emitiría resoluciones privadas respecto a dichos procesos que modificaran los intereses beneficiarios, mientras los estudiaba.

Ejercicio nueve, seis, tres, uno

9ReunirEnumere hasta 9 maneras en las que se puede modificar un fideicomiso irrevocable, ya sea a partir de esta lección o de un instrumento fiduciario o de una ley estatal que esté leyendo (algunas fuentes indican menos), señalando quién actúa y si interviene un tribunal.
6AgruparClásifíquelas en 6 categorías: decanting (trasvase de activos), modificación por consentimiento, modificación judicial por circunstancias imprevistas, modificación judicial para objetivos fiscales, acuerdos de solución extrajudicial y poderes del protector del fideicomiso.
3DestilarReduzca las 6 categorías a 3 grupos: cambios que un fiduciario o protector puede realizar por sí solo, cambios que requieren el acuerdo de los beneficiarios y cambios que necesitan la intervención de un tribunal.
1CristalizarEscriba 1 oración explicando, con sus propias palabras, por qué un fideicomiso “irrevocable” a veces aún puede modificarse.

Verificación de hechos

Fechas, cifras y afirmaciones verificadas con las fuentes publicadas que se enumeran a continuación.

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