Droit crypto/Niveau I · Ce qu'est la crypto en droit/1.3 Qui est qui/Leçon 5
L'OFAC et les sanctions
Comment les sanctions américaines atteignent les portefeuilles, pourquoi une entreprise peut être responsable sans avoir voulu les enfreindre, et ce que le contentieux Tornado Cash a changé et n'a pas changé.
Ceci est une ressource éducative et non un conseil juridique, fiscal ou en investissement. Le droit des crypto-actifs varie d'un pays à l'autre et d'un État à l'autre, et évolue souvent. Avant d'agir, vérifiez les règles en vigueur là où vous vivez auprès d'un avocat ou d'un conseiller fiscal qualifié.
La voie la plus légère
La voie la moins chère, la moins imposée, la plus simple et la plus discrète que permet la loi, de la meilleure à la moins bonne. Chaque étape indique la règle sur laquelle elle repose et la condition qui la maintient dans la légalité.
- Vérifier une contrepartie dans la Sanctions List Search de l'OFAC est gratuit et ne prend qu'une minute avant toute transaction importante de pair à pair ; un résultat négatif n'est pas une garantie, car les listes d'adresses sont incomplètes et des pays entiers comme l'Iran et la Corée du Nord font l'objet d'un embargo.
- Si vous découvrez une violation possible, une auto-déclaration volontaire (voluntary self-disclosure) à l'OFAC est gratuite et, en vertu de ses Economic Sanctions Enforcement Guidelines, réduit la sanction de base ; elle doit intervenir avant que l'OFAC n'ait connaissance de l'affaire par une autre voie.
- Si des cryptos bloquées passent sous votre contrôle, les geler et le déclarer à l'OFAC dans un délai de 10 jours ouvrables, puis chaque année, maintient une entreprise en conformité ; demander une licence spécifique pour débloquer des fonds est gratuit, même si les décisions peuvent être lentes.
- Selon Van Loon (5th Cir., 26 novembre 2024), les contrats intelligents (smart contracts) immuables ne sont pas des biens pouvant être bloqués, et Tornado Cash a été retiré de la liste le 21 mars 2025 ; la décision ne lie que ce circuit, et traiter avec des personnes désignées reste interdit.
MatérielL'outil de recherche dans la liste de sanctions de l'OFAC (Sanctions List Search, sanctionssearch.ofac.treas.gov)Le guide de conformité aux sanctions de l'OFAC pour le secteur des monnaies virtuelles (Sanctions Compliance Guidance for the Virtual Currency Industry, octobre 2021)L'avis de la Cour d'appel du cinquième circuit dans Van Loon v. Department of the Treasury, No. 23-50669 (26 novembre 2024)
Curiosité
- Une adresse de portefeuille crypto peut-elle être sanctionnée ?
- Puis-je enfreindre le droit des sanctions sans savoir qui était de l'autre côté ?
- Après l'affaire Tornado Cash, les États-Unis peuvent-ils encore sanctionner des outils crypto ?
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- L'Office of Foreign Assets Control (OFAC), qui relève du Trésor américain, gère les sanctions économiques : des mesures juridiques qui coupent des pays, des groupes et des personnes désignés du système financier américain. Sa principale liste est la Specially Designated Nationals and Blocked Persons List (liste SDN). Les personnes américaines (US persons) ne peuvent en général traiter avec personne qui y figure et doivent « bloquer », c'est-à-dire geler, les biens des personnes listées qu'elles détiennent. Une grande partie de ce pouvoir provient de l'International Emergency Economic Powers Act (IEEPA) de 1977, qui permet au Président d'agir contre les menaces étrangères pour la sécurité nationale.
- L'OFAC indique que les obligations en matière de sanctions sont les mêmes qu'un paiement utilise des cryptos ou de la monnaie ordinaire. Le 28 novembre 2018, elle a pour la première fois attribué publiquement des adresses de monnaie numérique à des personnes désignées : deux hommes basés en Iran liés au rançongiciel SamSam. Des adresses figurent désormais comme identifiants dans de nombreuses entrées SDN, mais l'OFAC avertit que les listes ne sont probablement pas exhaustives. Une entreprise qui constate qu'elle détient des cryptos appartenant à une personne listée doit les bloquer et le déclarer à l'OFAC dans un délai de 10 jours ouvrables, puis chaque année tant qu'elles restent bloquées.
- Le guide de l'OFAC d'octobre 2021 pour le secteur crypto explique que les sanctions civiles reposent en général sur la responsabilité stricte (strict liability) : une personne américaine peut être responsable même sans savoir, ni avoir de raison de savoir, qu'une transaction enfreignait les sanctions, bien que l'OFAC pèse toutes les circonstances pour fixer une sanction. Le 28 novembre 2022, la plateforme d'échange Kraken a conclu une transaction de 362 158,70 $, plus 100 000 $ à investir dans la conformité, après que des utilisateurs qui semblaient se trouver en Iran ont utilisé sa plateforme ; l'OFAC a relevé qu'elle n'avait pas utilisé le blocage par adresse IP pour les en empêcher. La transaction de Binance de novembre 2023 comprenait 968 millions de dollars versés à l'OFAC.
- Le 8 août 2022, l'OFAC a désigné Tornado Cash, un « mixeur » : un logiciel qui regroupe de nombreux dépôts de façon que le lien entre l'expéditeur et le destinataire soit difficile à retracer. Des utilisateurs du service ont intenté une action. Dans Van Loon v. Department of the Treasury, jugée le 26 novembre 2024, la Cour d'appel des États-Unis pour le cinquième circuit a jugé que les contrats intelligents (smart contracts) immuables de Tornado Cash, du code que personne ne peut modifier ni contrôler, ne sont pas des « biens » (property) au sens de l'IEEPA, de sorte que l'OFAC ne pouvait pas les bloquer. Le 21 mars 2025, le Trésor a retiré Tornado Cash de la liste SDN tout en disant rester préoccupé par le piratage nord-coréen.
- La décision Van Loon est étroite. Elle lie les tribunaux fédéraux du Texas, de la Louisiane et du Mississippi, et elle portait sur du code que personne ne contrôle ; des personnes et des entreprises, y compris celles qui exploitent des mixeurs, peuvent toujours être désignées, et les sanctions visant l'ensemble de pays tels que l'Iran et la Corée du Nord continuent de s'appliquer. Les affaires pénales sont distinctes : les poursuites contre le développeur de Tornado Cash Roman Storm se sont poursuivies après le retrait de la liste (leçon 1.3.4). D'autres gouvernements, dont le Royaume-Uni, l'UE et les Nations unies, tiennent leurs propres listes de sanctions, qui ne coïncident pas toujours avec celles de l'OFAC.
- Pour un détenteur ordinaire, le principal risque est de recevoir des fonds d'une personne ou d'un lieu sanctionné, ou de lui en envoyer. Les plateformes gèlent des comptes, bloquent certains pays et filtrent les adresses parce que les sanctions pèsent sur elles même en l'absence d'intention, et un dépôt gelé peut mettre longtemps à être débloqué. Une vérification pratique : avant une transaction importante avec un inconnu, recherchez le nom de la contrepartie dans la Sanctions List Search de l'OFAC, et n'oubliez pas qu'un résultat négatif n'est pas une garantie, car les listes d'adresses sont incomplètes et les sanctions couvrent aussi des pays entiers.
Faits clés
- Le 28 novembre 2018, l'OFAC a pour la première fois attribué publiquement des adresses de monnaie numérique à des personnes physiques désignées.
- L'OFAC peut imposer des sanctions civiles pour violations des sanctions selon une norme de responsabilité stricte.
- La monnaie virtuelle bloquée doit être déclarée à l'OFAC dans un délai de 10 jours ouvrables, puis chaque année tant qu'elle reste bloquée.
- Le 28 novembre 2022, Kraken a accepté de payer 362 158,70 $ pour régler des violations apparentes des sanctions liées à l'Iran.
- Le 26 novembre 2024, la Cour d'appel du cinquième circuit a jugé dans Van Loon v. Department of the Treasury que les contrats intelligents (smart contracts) immuables de Tornado Cash ne sont pas des biens au sens de l'IEEPA.
- Le Trésor a retiré Tornado Cash de la liste SDN le 21 mars 2025.
Exercice neuf, six, trois, un
Vérification des faits
Les dates, les chiffres et les affirmations ont été vérifiés à l’aide des sources publiées listées ci-dessous.
- US Treasury press release sm556: Treasury designates Iran-based individuals tied to SamSam ransomware (28 Nov 2018)
- OFAC: Questions on virtual currency (FAQs)
- OFAC: Sanctions Compliance Guidance for the Virtual Currency Industry
- OFAC recent actions, 28 Nov 2022: settlement with Payward, Inc. (Kraken)
- Van Loon v. Department of the Treasury, No. 23-50669 (5th Cir. 26 Nov 2024)
- US Treasury press release jy1925: Binance settlement (21 Nov 2023)
- Tornado Cash