Droit crypto/Niveau V · Créateurs et émetteurs/5.2 Les règles financières/Leçon 1

Transmission de fonds et orientations de FinCEN de 2019

Comment les orientations de mai 2019 de FinCEN classent les portefeuilles, les bornes, les dapps, les mélangeurs et les ventes de jetons en tant que « transmetteur de fonds » ou non, et pourquoi le contrôle sur la valeur des autres est la question qui tranche.

Ceci est une ressource éducative et non un conseil juridique, fiscal ou en investissement. Le droit des crypto-actifs varie d'un pays à l'autre et d'un État à l'autre, et évolue souvent. Avant d'agir, vérifiez les règles en vigueur là où vous vivez auprès d'un avocat ou d'un conseiller fiscal qualifié.

La voie la plus légère

La voie la moins chère, la moins imposée, la plus simple et la plus discrète que permet la loi, de la meilleure à la moins bonne. Chaque étape indique la règle sur laquelle elle repose et la condition qui la maintient dans la légalité.

Développez un logiciel non conservatoire où les utilisateurs détiennent leurs propres clés. Aux termes de FIN-2019-G001, un fournisseur de portefeuille non hébergé n'est pas un transmetteur de fonds, si bien qu'il n'y a ni enregistrement ni programme anti-blanchiment, à condition que vous ne disposiez d'aucune clé, relais ou voie d'administration vers les fonds des utilisateurs.
La publication d'une DApp n'est pas une transmission de fonds simplement parce que vous l'avez créée (FIN-2019-G001). La difficulté est que son exploitation ou déploiement par vos soins pour accepter et transmettre de la valeur fait revenir les règles relatives aux MSB.
Vendez des jetons sur un marché ouvert plutôt que lors d'une prévente préférentielle. FinCEN considère le vendeur lors d'une vente préférentielle comme un administrateur et transmetteur de fonds, et une décentralisation ultérieure ne modifie pas cela.
Si la conservation est inévitable, utilisez un conservataire agréé ou un partenaire de passerelle plutôt que de détenir les fonds vous-même. Sinon, l'enregistrement MSB auprès de FinCEN (Formulaire 107) est gratuit et dû dans les 180 jours, avec renouvellement tous les deux ans.
La politique du ministère de la Justice d'août 2025 renonce aux poursuites au titre du §1960(b)(1)(C) pour les logiciels véritablement décentralisés sans conservation par un tiers, mais il s'agit d'une politique de poursuite, non d'un texte législatif, et elle peut changer.

MatérielOrientations de FinCEN FIN-2019-G001, « Application of FinCEN's Regulations to Certain Business Models Involving Convertible Virtual Currencies » (9 mai 2019)La définition de « transmetteur de fonds » à l'article 31 CFR 1010.100(ff)(5) (sur ecfr.gov)18 U.S.C. §1960, le crime fédéral consistant à exploiter une entreprise de transmission de fonds non agrééeUn schéma de votre propre produit montrant chaque clé, rôle d'administrateur ou voie de mise à niveau pouvant déplacer les actifs d'un utilisateur

Curiosité

Si je déploie un contrat intelligent (smart contract) qui déplace les jetons des autres, suis-je un transmetteur de fonds ?
La vente de mon propre nouveau jeton à des acheteurs initiaux compte-t-elle comme une transmission de fonds ?
Un document d'orientation de 2019 est-il une loi contraignante, et quelque chose a-t-il changé depuis ?

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Aux termes des règles fédérales américaines, un « transmetteur de fonds » est une personne qui accepte de la monnaie, des fonds ou « toute autre valeur substituant à la monnaie » d'une personne et les transmet à un autre endroit ou à une autre personne par quelque moyen que ce soit (31 CFR 1010.100(ff)(5)). La devise virtuelle convertible (CVC), c'est-à-dire le crypto-actif ayant une valeur en monnaie réelle ou pouvant être échangé contre celle-ci, est considéré comme une telle valeur. Un transmetteur de fonds est une entreprise de services financiers (MSB) et assume des obligations d'enregistrement, de lutte anti-blanchiment et de déclaration (leçon 1.3.4). La distinction de 2013 entre « utilisateurs » et « échangistes » y est abordée ; cette leçon porte sur la manière dont les règles s'appliquent à des modèles commerciaux crypto spécifiques.
Les orientations FIN-2019-G001 de FinCEN, publiées le 9 mai 2019, indiquent qu'elles ne créent aucune nouvelle exigence ; elles regroupent les décisions rendues depuis 2011 et les appliquent à des modèles courants. Pour les portefeuilles, elle pose quatre questions : qui possède la valeur, où elle est stockée, si le propriétaire traite directement avec le système de paiement, et si le fournisseur exerce un contrôle total et indépendant sur celle-ci. Un fournisseur de portefeuille hébergé (de conservation) détient et déplace les pièces des clients, il est donc un transmetteur de fonds. Avec un portefeuille non hébergé, le propriétaire détient les clés et a un contrôle total, si bien que le fournisseur du logiciel n'est pas un transmetteur, et qu'un propriétaire payant pour des biens en son propre nom ne l'est pas non plus.
Les orientations passent ensuite en revue d'autres modèles. Une personne qui achète et vend du crypto à titre professionnel, un « échangiste pair-à-pair », est un transmetteur de fonds que l'activité soit régulière ou formelle ou non, bien qu'une activité peu fréquente et non lucrative soit exemptée. Les exploitants propriétaires de bornes crypto sont des transmetteurs de fonds. Lorsqu'une application décentralisée (DApp) accepte et transmet de la valeur, la définition s'applique à la DApp, à ses propriétaires ou exploitants, ou aux deux, même si elle n'est pas exploitée à but lucratif. Une plateforme d'échange qui ne fait que publier des offres d'achat et de vente, laissant les parties régler entre leurs propres portefeuilles, n'est pas un transmetteur ; celle qui achète au vendeur et vend à l'acheteur, en est un.
Les outils de confidentialité font l'objet d'une ligne claire. Un « fournisseur de services d'anonymisation », qui accepte une valeur et la retransmet de manière conçue pour dissimuler son expéditeur, est un transmetteur de fonds. Un « fournisseur de logiciels d'anonymisation » ne l'est pas, car les fournisseurs de logiciels ou d'autres outils sont considérés comme exerçant une activité commerciale, au titre de l'exemption relative aux « services de livraison, de communication ou d'accès au réseau ». Les orientations ajoutent, en note de bas de page, qu'une entreprise qui conçoit son système de telle sorte que la conformité soit difficile ne peut pas invoquer cette difficulté comme excuse. Le fait de savoir où se situe un mélangeur non conservatoire entre ces deux descriptions est précisément ce sur quoi ont porté les poursuites contre Tornado Cash et Samourai (leçon 5.2.7).
Les lancements de jetons sont abordés directement. Lors d'une vente préférentielle d'une nouvelle pièce à un groupe restreint d'acheteurs, FinCEN considère le vendeur comme un transmetteur de fonds agissant en tant qu'« administrateur », car au moment de la vente il est seul à pouvoir émettre et racheter les unités ; une décentralisation ultérieure ne modifie pas ce statut. En revanche, un développeur de DApp n'est pas un transmetteur de fonds simplement pour avoir créé l'application, même celle destinée à faciliter l'activité financière, sauf s'il utilise ou déploie la DApp pour transmettre lui-même des fonds. Le droit des valeurs mobilières peut s'appliquer à la même vente sur une voie distincte (leçon 5.1.3), et les États ont leurs propres critères d'agrément (leçon 5.2.2).
Les orientations sont l'interprétation de FinCEN, non un texte législatif, et les tribunaux et procureurs peuvent interpréter la loi différemment. Le 21 août 2025, un haut responsable du ministère de la Justice a déclaré que les procureurs n'approuveraient pas de nouvelles poursuites au titre du 18 U.S.C. §1960(b)(1)(C) contre des tiers lorsque le logiciel est « véritablement décentralisé », automatise uniquement les transactions pair-à-pair et que personne d'autre ne détient la garde et le contrôle des actifs des utilisateurs ; il s'agit d'une politique de poursuite, qui peut changer. Le 5 octobre 2026, FinCEN a également retiré sa proposition de décembre 2020 relative à la déclaration des transferts vers les portefeuilles non hébergés. Une vérification pratique : listez chaque clé, rôle d'administrateur, relais ou voie de mise à niveau pouvant déplacer les actifs d'un utilisateur sans la signature de cet utilisateur.

Faits clés

FinCEN a publié les orientations FIN-2019-G001 sur les modèles commerciaux de devises virtuelles convertibles le 9 mai 2019.
Aux termes de FIN-2019-G001, un fournisseur de portefeuille hébergé qui reçoit, stocke et transmet du crypto pour le compte des titulaires de comptes est un transmetteur de fonds.
FIN-2019-G001 indique qu'un fournisseur de services d'anonymisation est un transmetteur de fonds, tandis qu'un fournisseur de logiciels d'anonymisation ne l'est pas.
FIN-2019-G001 considère le vendeur lors d'une vente préférentielle d'une nouvelle devise virtuelle convertible comme un transmetteur de fonds agissant en tant qu'administrateur.
L'exploitation d'une entreprise de transmission de fonds non agréée est passible, au titre du 18 U.S.C. §1960, d'un emprisonnement pouvant aller jusqu'à cinq ans.
Le 5 octobre 2026, FinCEN a annoncé le retrait de sa règle proposée de décembre 2020 sur les transactions impliquant des portefeuilles non hébergés.

Exercice neuf, six, trois, un

9RassemblerListez jusqu'à 9 fonctions dans un produit crypto que vous utilisez ou développez, telles que la détention des clés, l'échange, l'appariement des ordres, la retransmission de transactions, le fonctionnement d'une borne, la vente d'un nouveau jeton ou le mélange de pièces (certaines listes sont plus courtes).

6RegrouperClassez-les en 6 catégories : conservation des actifs des utilisateurs, achat et vente à titre professionnel, simple appariement d'ordres, logiciels exécutés par les utilisateurs eux-mêmes, fonctionnalités de confidentialité et émission de jetons.

3DistillerRéduisez ces 6 catégories en 3 groupes : les fonctions que FIN-2019-G001 considère comme une transmission de fonds, celles qu'il traite comme du logiciel ou du commerce, et celles dont le statut dépend de qui détient le contrôle.

1CristalliserRédigez 1 phrase indiquant, pour l'une des fonctions de votre liste, qui exerce un contrôle total et indépendant sur la valeur et ce que cela implique au regard des orientations de FinCEN de 2019.

Vérification des faits

Les dates, les chiffres et les affirmations ont été vérifiés à l’aide des sources publiées listées ci-dessous.

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